STSJ Galicia 1847/2009, 7 de Abril de 2009

PonenteJOSE MANUEL MARIÑO COTELO
ECLIES:TSJGAL:2009:2267
Número de Recurso613/2009
Número de Resolución1847/2009
Fecha de Resolución 7 de Abril de 2009
EmisorSala de lo Social

SENTENCIA

En el recurso de Suplicación número 0000613 /2009 interpuesto por ORGANIZACION NACIONAL DE CIEGOS ESPAÑOLES (ONCE) contra la sentencia del

JDO. DE LO SOCIAL nº 001 de SANTIAGO DE COMPOSTELA siendo Ponente el/a Ilmo/a. Sr/a. D/Dña. JOSE MANUEL MARIÑO COTELO.

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO

Que según consta en autos se presentó demanda por Evelio en reclamación de DESPIDO DISCIPLINARIO siendo demandado ORGANIZACION NACIONAL DE CIEGOS ESPAÑOLES (ONCE). En su día se celebró acto de vista, habiéndose dictado en autos núm. 0000641 /2008 sentencia con fecha trece de Octubre de dos mil ocho por el Juzgado de referencia que estimó la demanda.

SEGUNDO

Que en la citada sentencia se declaran como hechos probados los siguientes:

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PRIMEIRO~- Que o demandante D. Evelio , suscribe COfl da.ta de 3-12-1999, contrato de traballo cademandada ONCE, ca categoría de axente-- vendedor. SEGUNDO.- A empresa demandada adícase a actividade de servizo sociais. TERCEIRO.- O soldo da demandante con prorrateo das pagas extras ascende á cantida.de de 2731,50 euros. CUARTO. - O demandante foi declarado, afecto a incapacidade permanente total para a profesión habitual de pintor, antes de prestar servizos para a demandada., QUINTO.- Con data de 10 de maio do 2006, dictase dictame proposta, pola dírección provincial, da seguridade social, propofiendo a situación de in.capac i dade perrnai'iente absolutia / do actor, e establecendo qi~e o proceso será revisado de oficio, por agravación ou melloría a partir de 9-5-2008. SEXTO.- Con data de 16-6-2006 o actor foi declarado afecto a unha incapacidade permanente absoluta, fac~ndose constar que o proceso de incapacidade declarado será revisado de oficio. SETIMO.- Con data de saida de 30-5-2008, o INSS, resolve modificar a prestación de IPA por IPT, do actor. OITAVO.- Con data de 5-6-2008, o actor acode á empresa demandada con sede en Santiago, e entrega a reSC)lUcióIi d.o INSS de 30-5- 2008, Ó sr. Miguel Ángel , director da demandada en Santiago. NOVENA. - O actor riesta visita fai constar o dírectol da demandada que quere informar á demandada da sua situación ¡ sen que en momento algún iDola demandada fose revisado o seu expediente. DECIMO~ -- O actor non ostenta niri ostentoU dularite o último ano cargo de represefltaeiói1 dos uraballadoreS. ULTiMO~- Realizase pola parte actora acto de concílíacían prevío con data de 8 de xullo do 2008 que remata sen avinza.

TERCERO

Que la parte dispositiva de la indicada resolución es del tenor literal siguiente:

FALLO

POLO EXPOSTO, acollo a demanda interposta pola parte actora

1). Evelio , declarando a existencia de despedimento irr~rocedente condenando á demandada Organización nacional de ciegos de España, ( ONCE ), a que opte no prazo de 5 días dende a notificación da sentenza ou ben por readmitir o actor nas mesmas condicións que rexían entes de producirse o despedimento, ou ben pola extinciÓn da relaciÓn contractual cori abono dunha indemnización de 34.892,46 euros, asÍ como ó pago á actora dos salarios de tramitaciÓn en arr~bos casos de 1184.1,70 euros, así como os que se devenguen ata data de notificación desta sentenza, a razón de 91,09 euros por día,

CUARTO

Contra dicha sentencia se interpuso recurso de Suplicación por la parte demandada siendo impugnado de contrario. Elevados los autos a este Tribunal, se dispuso el paso de los mismos al Ponente.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO

Frente a la sentencia, cuya parte dispositiva hemos reseñado antes, se alza en suplicación la demandada Organización de Ciegos de España (ONCE) y, al efecto, articula un primer motivo de recurso, con amparo procesal en el artículo 191 b) de la Ley de Procedimiento Laboral, interesando que se modifiquen los hechos probados quinto, sexto y séptimo de la resolución "a quo", mientras que en el segundo, con apoyo procesal en el apartado c) del antes citado precepto de la Ley Adjetiva, pretende el examen de la normativa aplicada y denuncia la infracción, por interpretación errónea e inaplicación, del artículo 143.2 de la Ley General de la Seguridad Social y del artículo 49.1.e) del Estatuto de los Trabajadores así como la aplicación indebida del artículo 48.2 del Estatuto de los Trabajadores y de los artículos 55 y 56 del Estatuto de los Trabajadores y Jurisprudencia interpretativa, para, en un tercer motivo con el mismo apoyo procesal que el anterior, denunciar la vulneración, por inaplicación, del artículo 137.2 de la Ley General de la Seguridad Social y del artículo 11.2 de la Orden Ministerial de 15/4/1969 y la sentencia del Tribunal Supremo de 7/2/2002 , acerca de la "profesión habitual", solicitando, en el suplico del recurso, que con revocación de la de instancia, se dicte sentencia por la que se desestime la demanda y se le absuelva, con devolución del depósito y aval bancario consignado para recurrir. La parte actora no formuló impugnación alguna al recurso de la demandada.

SEGUNDO

En el motivo primero del recurso, interesa el demandante que se modifique el hecho probado quinto de la resultancia fáctica, ofreciendo redacción alternativa del siguiente tenor: "Con fecha 10 de...

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