ATS, 28 de Febrero de 2017
| Ponente | JOSE LUIS GILOLMO LOPEZ |
| ECLI | ES:TS:2017:2385A |
| Número de Recurso | 1590/2016 |
| Procedimiento | SOCIAL |
| Fecha de Resolución | 28 de Febrero de 2017 |
| Emisor | Tribunal Supremo - Sala Cuarta, de lo Social |
AUTO
En la Villa de Madrid, a veintiocho de Febrero de dos mil diecisiete.
Es Magistrado Ponente el Excmo. Sr. D. Jose Luis Gilolmo Lopez
Por el Juzgado de lo Social Nº 3 de los de Bilbao se dictó sentencia en fecha 5 de mayo de 2015 , en el procedimiento nº 1070/14 seguido a instancia de D. Silvio contra GARDA SERVICIOS DE SEGURIDAD, S.A., sobre modificación sustancial de las condiciones de trabajo, que estimaba parcialmente la pretensión formulada.
Dicha resolución fue recurrida en suplicación por ambas partes, siendo dictada sentencia por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del País Vasco, en fecha 22 de diciembre de 2015 , que estimaba el recurso interpuesto por el demandante y desestimaba el interpuesto por la empresa demandada y, en consecuencia, revocaba la sentencia impugnada.
Por escrito de fecha 3 de marzo de 2016 se formalizó por la Letrada Dª Idoia Pérez Araiz, en nombre y representación de GARDA SERVICIOS DE SEGURIDAD, S.A., recurso de casación para la unificación de doctrina contra la sentencia de la Sala de lo Social antes citada.
Esta Sala, por providencia de fecha 22 de septiembre de 2016 acordó abrir el trámite de inadmisión, por falta de contradicción. A tal fin se requirió a la parte recurrente para que en el plazo de cinco días hiciera alegaciones, lo que efectuó. El Ministerio Fiscal emitió el preceptivo informe en el sentido de estimar procedente la inadmisión del recurso.
El artículo 219 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social exige para la viabilidad del recurso de casación para la unificación de doctrina que exista contradicción entre la sentencia impugnada y otra resolución judicial que ha de ser -a salvo del supuesto contemplado en el número 2 de dicho artículo- una sentencia de una Sala de lo Social de un Tribunal Superior de Justicia o de la Sala Cuarta del Tribunal Supremo. Dicha contradicción requiere que las resoluciones que se comparan contengan pronunciamientos distintos sobre el mismo objeto, es decir, que se produzca una diversidad de respuestas judiciales ante controversias esencialmente iguales y, aunque no se exige una identidad absoluta, sí es preciso, como señala el precepto citado, que respecto a los mismos litigantes u otros en la misma situación, se haya llegado a esa diversidad de las decisiones pese a tratarse de "hechos, fundamentos y pretensiones sustancialmente iguales", SSTS 16/07/2013 (R. 2275/2012 ), 22/07/2013 (R. 2987/2012 ), 25/07/2013 (R. 3301/2012 ), 16/09/2013 (R. 302/2012 ), 15/10/2013 (R. 3012/2012 ), 23/12/2013 (R. 993/2013 ), 29/04/2014 (R. 609/2013 ) y 17/06/2014 (R. 2098/2013 ).
Por otra parte, la contradicción no surge de una comparación abstracta de doctrinas al margen de la identidad de las controversias, sino de una oposición de pronunciamientos concretos recaídos en conflictos sustancialmente iguales, SSTS 14/05/2013 (R. 2058/2012 ), 23/05/2013 (R. 2406/2012 ), 13/06/2013 (R. 2456/2012 ), 15/07/2013 (R. 2440/2012 ), 16/09/2013 (R. 2366/2012 ), 03/10/2013 (R. 1308/2012 ), 04/02/2014 (R. 677/2013 ) y 01/07/2014 (R. 1486/2013 ).
Se recurre en casación para la unificación de doctrina la sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del País Vasco, de 22 de diciembre de 2015, R. Supl. 2304/2015 , que estimó el recurso de suplicación del trabajador y desestimó el formulado por la empresa demandada, y revocó parcialmente la sentencia de instancia, declarando nula la modificación sustancial de las condiciones de trabajo operada, condenando a la empresa demandada a reponer al demandante en las condiciones que regían con anterioridad al día 28 de octubre de 2014, incluidas las descritas en los hechos probados tercero y cuarto.
La sentencia de instancia, dictada en materia de modificación sustancial de condiciones de trabajo, había estimado parcialmente la demanda interpuesta por el trabajador y declaró producida una modificación sustancial de las condiciones de trabajo que entendió injustificada, condenando a la demandada a reponer al actor en parte de las condiciones que regían con anterioridad al 28 de octubre de 2014, consistentes en las condiciones más beneficiosas de las que disfrutaba el demandante, y que retribuían como suplidos partidas que eran salariales.
Recurre en unificación de doctrina la empresa demandada, articulando dos motivos de recurso; el primero relativo al alcance y contenido obligacional del art. 14 del Convenio Colectivo para empresas de seguridad privada, y el segundo respecto de la obligatoriedad de cumplir los requisitos del art. 41 Estatuto de los Trabajadores como modificación sustancial de condiciones de trabajo, para la no aplicación por la empresa del pacto extraestatutario cuya vigencia ha finalizado, sobre un plus que no constituye condición más beneficiosa.
El demandante prestaba servicios para Garda Servicios de Seguridad, S.A., como escolta, con antigüedad de 13 de noviembre de 2003, habiendo sido subrogado por esta empresa desde la anterior empleadora Ombuds Compañía de Seguridad, S.A. (Ombuds), el 28 de octubre de 2014.
En Ombuds, el trabajador venía lucrando retribuciones por conceptos de Transporte de armas; Plus teléfono; Dietas y Kilometraje, cuyos importes se abonaban "por adelantado" sobre una jornada teórica de 22 jornadas, ajustándose con posterioridad caso de no realizarse ese número de días de trabajo. Los importes podían variar atendiendo a incidencias como permisos, vacaciones, liberaciones sindicales, bajas de Incapacidad Temporal.
El 18 de junio de 2012 se suscribió en el seno de Ombuds un acuerdo que fijaba una jornada máxima de 10 horas diarias y una jornada mensual de 22 días y que regulaba los pluses de disponibilidad, compensatorio y de descanso anual compensatorio, estableciendo que dicho pacto sustituía al suscrito el 16 de diciembre de 2010 y que mantendría su vigencia en tanto no se modificaran las actuales condiciones contractuales del servicio de protección personal que tiene adjudicado la empresa por parte del Gobierno Vasco, incluyendo la variación sustancial en el número de servicios adjudicados.
GARDA dejó de abonar al actor los complementos, y en la oferta de licitación se hacía constar que el personal procedente de Ombuds tenía unas mejoras salariales en virtud del pacto de empresa con Ombuds, constatación documental que se hacía por la empresa Ombuds y que, conforme al contrato administrativo, no era vinculante.
En junio de 2014 se produjo una nueva licitación y se adjudicó a Garda dos lotes, correspondientes a Guipúzcoa y Bizkaia, siendo Ombuds adjudicataria de los servicios del territorio de Álava, siendo su objeto el de protección de personas víctimas de violencia de género.
Los escoltas que han permanecido en Ombuds han mantenido las condiciones laborales del pacto de 2012.
La Sala, siguiendo el criterio expresado en sentencias anteriores sobre el mismo asunto, declara nula la modificación sustancial de condiciones de trabajo consistente en cambiar la estructura salarial de la relación laboral producida desde la subrogación de Garda el 28 de octubre de 2014 en la posición de empleadora de trabajadores provenientes de Ombuds, condenándola a mantener, sin limitación alguna, las condiciones que existían antes de operarse tal subrogación, por considerar que la actuación modificadora sustancial de la empresa demandada prescindiendo del cauce previsto en el art. 41 del Estatuto de los Trabajadores impide que la declaración de modificación sustancial opere de forma parcial alcanzando solo a las retribuciones como suplidos de partidas que eran salariales, sino que debe de operar sobre todas las condiciones que regían con anterioridad a 28.10.2014, incluidas las descritas en los hechos probados tercero y cuarto.
La primera sentencia de contraste citada respecto del motivo que se refiere al alcance y contenido obligacional del art. 14 del Convenio Colectivo para empresas de seguridad privada, es la sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del País Vasco, de 28 de febrero de 2012, R. Supl. 247/2012 .
En la referencial el trabajador reclamaba el reconocimiento del derecho que tenía su origen en un pacto suscrito por él con la empresa y las diferencias salariales derivadas del incumplimiento del pacto.
El trabajador era vigilante de seguridad y con posterioridad a la firma del pacto, el trabajador pasó subrogado a otra empresa de seguridad, como consecuencia de una nueva adjudicación.
En los hechos probados de la sentencia de contraste se hacía constar que no existía equivalencia de condiciones contractuales derivada de bases técnicas entre la contrata de la primera adjudicataria y de la segunda; haciéndose constar igualmente que la primera adjudicataria firmó un nuevo pacto de empresa con sus trabajadores, con posterioridad a la subrogación del actor, sobre jornada de trabajo y condiciones salariales para los servicios de protección personal concertados con el Gobierno Vasco.
La referencial confirma la desestimación de la demanda que había hecho el juzgador de instancia, porque a pesar de la obligación que impone el art. 14 del Convenio de respetar las condiciones laborales que el trabajador tenía en la anterior empresa, en este caso las derivadas del pacto tenían una eficacia limitada, porque se supeditaban al mantenimiento de las condiciones contractuales del servicio de protección adjudicado por el Gobierno Vasco, constando que no existía equivalencia de condiciones contractuales derivadas de las bases técnicas de las respectivas, además de existir un nuevo pacto sobre jornada y condiciones en la anterior adjudicataria, por lo que no se podía pretender el mantenimiento de unas condiciones derivadas de un pacto no vigente.
La contradicción no puede apreciarse porque en la sentencia recurrida la cuestión que se suscita es si la decisión de la empresa de dejar de abonar los complementos extrasalariales constituía una modificación sustancial, y si esta decisión debía observar en todo caso los mecanismos formales regulados en el art. 41 Estatuto de los Trabajadores , considerando finalmente la Sala que la decisión de la empresa debía declararse nula por no haber respetado aquellos mecanismos, porque Garda siguió aplicando condiciones propias del pacto que los trabajadores de Ombuds venían disfrutando, aunque no otras, por lo que consideró que la propia actuación de la empresa revelaba la subsistencia del pacto, pero dejando de aplicar, por propia voluntad alguna de sus condiciones, conducta que implicaba para la Sala un cambio de condiciones realizado fuera del amparo del art. 41 Et , como era obligado hacer. En la sentencia de contraste se reclamaba la aplicación de un pacto suscrito con la anterior empleadora y las diferencias salariales derivadas de la aplicación del mismo, siendo una reclamación de derechos y cantidad, no de modificación sustancial, concurriendo en la de contraste dos circunstancias singulares como la constancia en los hechos probados de la falta de equivalencia de condiciones contractuales derivadas de las bases técnicas de las respectivas contratas y la existencia un nuevo pacto sobre jornada y condiciones en la anterior adjudicataria, por lo que no se podía pretender el mantenimiento de unas condiciones derivadas de un pacto no vigente.
La segunda sentencia de contraste es la del Tribunal Supremo, de 14 de mayo de 2013, R. de Casación 285/2011 . En la referencial se postulaba en procedimiento de conflicto colectivo que se declarara no ajustada a derecho, la modificación empresarial del plus convenio y actividad, manteniendo su naturaleza, sin vinculación a la productividad.
La Sala de instancia desestimó la demanda de conflicto colectivo que interponía el Comité de empresa y esta Sala IV desestimó el recurso por considerar que la finalización de la vigencia del pacto extraestatutario sobre el plus salarial (convenio y actividad) no constituye una condición más beneficiosa que trascienda la vigencia del pacto, posibilitando la modificación empresarial de su contenido una vez finalizada su vigencia, no suponiendo ello una modificación sustancial de las condiciones de trabajo.
La contradicción no puede apreciarse porque en el caso de la sentencia de contraste en el pacto en el que se creaba el plus convenio se decía que su vigencia temporal debía ceñirse a la que resultara de aplicación para el convenio nacional del sector de 1988, y en pacto en el que se creaba el plus de actividad/producción no se hacía referencia a su naturaleza, y al refundirse en el plus de convenio y actividad, se afirmaba que mantenía su naturaleza sin especificar y fijando expresamente un plazo de vigencia para todos los acuerdos destacándose que los acuerdos o mejoras que sobre dichos pactos establecieran los Convenios Colectivos no serían acumulativos, sino que sustituirán a los anteriores en cuantía y ámbito, de lo que dedujo la sentencia de contraste la voluntad de no querer otorgar validez al pacto más allá de los plazos expresamente pactados y sin que pudiera atribuirse a aquél el carácter de condición más beneficiosa.
Sin embargo en la sentencia recurrida el pacto lo había concertado la antecesora en el servicio, previendo que su vigencia se mantendría en tanto no se modificasen las circunstancias vinculadas al servicio y se produjo una nueva adjudicación, con reducción notable de los servicios, y una subrogación del trabajador, entendiendo la nueva adjudicataria que ello le permitía dejar de pagar los complementos extrasalariales previstos en el pacto, al haber variado las circunstancias, sin observar los mecanismos formales regulados en el art. 41 Estatuto de los Trabajadores .
Por providencia de 22 de septiembre de 2016, se mandó oír a la parte recurrente dentro del plazo de cinco días, y en aplicación de lo que dispone el artículo 225.3 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social , al apreciar la Sala la eventual existencia de causa de inadmisión por posible falta de contradicción entre la sentencia recurrida y las que se citan como término de comparación, al no concurrir las identidades del art. 219 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social .
La parte recurrente, en su escrito de 13 de octubre de 2016, manifiesta que la cuestión debatida se contrae a determinar si tras una subrogación empresarial, los pactos y acuerdos existentes en la anterior empresa siguen siendo de aplicación en lo que afecta a los derechos salariales contenidos en el mismo, cuando en dicho pacto existe una cláusula que condiciona su vigencia, considerando igualmente que dicha cuestión es independiente del tipo de proceso que se inste. Sin embargo los argumentos expuestos por la misma no desvirtúan en modo alguno las consideraciones que se hacen en los razonamientos previos de esta resolución, por lo que, de conformidad con el informe del Ministerio Fiscal, procede inadmitir el presente recurso de casación para la unificación de doctrina, con imposición de costas a la parte recurrente, dándose, en su caso, a las consignaciones y aseguramientos prestados el destino que corresponda de acuerdo con la sentencia de suplicación.
Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español.
Declarar la inadmisión del recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto por GARDA SERVICIOS DE SEGURIDAD, S.A., representado en esta instancia por la Letrada Dª Idoia Pérez Araiz, contra la sentencia dictada por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del País Vasco de fecha 22 de diciembre de 2015, en el recurso de suplicación número 2304/15 , interpuesto por D. Silvio y por GARDA SERVICIOS DE SEGURIDAD, S.A., frente a la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº 3 de los de Bilbao de fecha 5 de mayo de 2015 , en el procedimiento nº 1070/14 seguido a instancia de D. Silvio contra GARDA SERVICIOS DE SEGURIDAD, S.A., sobre modificación sustancial de las condiciones de trabajo.
Se declara la firmeza de la sentencia recurrida, con imposición de costas a la parte recurrente, dándose, en su caso, a las consignaciones y aseguramientos prestados el destino que corresponda de acuerdo con la sentencia de suplicación.
Contra este auto no cabe recurso alguno.
Devuélvanse los autos de instancia y el rollo de suplicación a la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de procedencia con certificación de esta resolución y comunicación.
Así lo acordamos, mandamos y firmamos.
