La teoría del abuso del derecho a la base de la teoría del abuso del proceso
| Autor | JORGE I. GONZÁLEZ CARVAJAL |
| Páginas | 129-178 |
CAPÍTULO 3
LA TEORÍA DEL ABUSO DEL
DERECHO A LA BASE DE LA TEORÍA
DEL ABUSO DEL PROCESO
SUMARIO: 1. Premisa. 2. Evolución de la figura del abuso del derecho. 3. Abuso
del derecho y buena fe. Relaciones y diferencias. 4. El abuso del derecho y su fuen-
te. Diferentes grados de vinculación de la prohibición de abusar de los derechos. Su
relevancia en sede procesal. 4.1. Prohibición de abuso del derecho como dispo-
sición normativa de carácter general. 4.2. Prohibición de abuso del derecho como
disposición normativa de carácter particular y fuente de responsabilidad civil. 4.3.
Prohibición de abuso del derecho como norma inexpresa. 5. Heterogeneidad del
abuso como figura jurídica. 6. El abuso del/en el proceso, abuso de los instrumen-
tos procesales o abusión procesal ¿Flatus vocis? 6.1. El abuso del/en el proceso,
abuso de los instrumentos procesales o abusión procesal como manifestación en
ámbito procesal de la figura abuso del derecho propia del derecho patrimonial. 6.2.
…O como figura autónoma y propia del derecho procesal. 7. Conclusión.
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CAPÍTULO 3 LA TEORÍA DEL ABUSO DEL DERECHO A LA BASE DE LA TEORÍA DEL ABUSO DEL PROCESO
1. Premisa
La expresión abuso del proceso es utilizada frecuentemente para
hacer referencia al fenómeno de la utilización incorrecta de los instru-
mentos procesales o del proceso311, coexistiendo con la pluralidad de otras
formas o maneras que en legislación, doctrina y jurisprudencia se em-
plean para hacer referencia a la incorrección procesal.
Conviene advertir que a la base de esta expresión y su uso se en-
cuentra una redimensión de la gura general del abuso del derecho, como
manifestación procesal o procesalización de ésta312, circunstancia que pa-
reciera no causar problemas, sin embargo, no es así, como tendremos
ocasión de subrayar.
En este capítulo estudiaremos preliminarmente la gura general
del abuso del derecho, resaltando sus características, compartidas en tér-
minos generales por los ordenamientos jurídicos de tradición europea
continental.
Esto nos permitirá acercarnos a la idea del llamado abuso del pro-
ceso como forma de incorrección procesal, destacando que además de ser
una gura que se presenta inicialmente como manifestación especíca en
ámbito procesal, en los últimos tiempos ha adquirido una signicación
mucho más amplia, reconocida en algunos ordenamientos jurídicos (v.
gr. , art. 247. 1° ... Esp., art. 32.1 del ... Fra., art. 53 del ... Par., art.
105 . Ven.), y sobredimensionada por doctrina y jurisprudencia, para
311 Véase por todos A.V. Abuse of Procedural Rights: Comparative Standards of
Procedural Fairness, Coord. M. T, Kluwer Law International, 1999, pas-
sim, también A.V., L’abuso del processo. Atti del XXVIII Convegno Nazionale.
Urbino, 23-24 settembre 2011, Bologna, Bononia University Press, 2012, passim.
312 V. T, Michele, Abuso del processo, en Contratto e impresa, 2015, pp. 832
ss.
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ser a su vez un nomen iuris propio que designa a la incorrección procesal,
junto a las expresiones que se suelen utilizar (buena/mala fe, lealtad y
probidad, cooperación, etc.).
El llamado abuso procesal, es un tipo de abuso bastante difícil de indi-
vidualizar, pues además de la típica ambigüedad y vaguedad de la expresión
y su uso, es un caso claro de lo que se ha denominado enticación de una
expresión313, vale decir, que el abuso procesal es una gura que hallamos
habitualmente diseñada primero en los estudios de doctrina y eventual-
mente en las leyes y decisiones judiciales, y difícilmente encontramos pa-
rámetros claros que permitan técnicamente lograr el encuadre de ésta.
2. Evolución de la figura del abuso del derecho
Por prohibición de abuso314 del derecho se entiende, grosso modo,
un mecanismo jurídico que funciona como límite al ejercicio de los dere-
313 V. T, Michele, Abuso del processo, en Contratto e impresa, 2015, pp. 832.
314 En lenguaje natural se entiende por abusar usar mal, excesiva, injusta, impropia
o indebidamente algo o a alguien, o hacer objeto de trato deshonesto a una per-
sona de menos experiencia, fuerza o poder. V. Real Academia Española, Diccio-
nario de la lengua española, 20ª ed., Madrid, , 1984, p. 10. En lenguaje jurídico
se entiende en general por abuso el exceso o demasía indebidos en la realización
de un acto. V. C, Eduardo, Vocabulario jurídico, Buenos Aires, Depalma,
1997, p. 61. Véase también S S, Nicolás A., Etimologías de derecho
civil. Las raíces de la lengua jurídica aplicada. Buenos Aires, Ad-Hoc, 2004, p.
21. En el diccionario de E, Joaquín, Diccionario de legislación y jurispru-
dencia, Colombia, Temis, , 1991, p. 72, abuso significa el mal uso que uno hace
de una cosa suya o ajena que tiene en su poder, o el uso que uno hace de alguna
cosa empleándola en un fin u objeto diferente a aquel a que por su naturaleza
está destinada. Asimismo C, Guillermo, Diccionario de derecho usual,
11º ed., Buenos Aires, Heliasta, 1976, , p. 29, entiende por abuso del derecho el
ejercicio del mismo más en perjuicio ajeno que en beneficio propio, el empleo
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