STSJ Galicia 2687/2017, 19 de Mayo de 2017
| ECLI | ES:TSJGAL:2017:3465 |
| Número de Recurso | 353/2017 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 2687/2017 |
| Fecha de Resolución | 19 de Mayo de 2017 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIALA CORUÑA
PLAZA DE GALICIA
Tfno: 981184 845/959/939
Fax: 881881133 /981184853
NIG: 32054 44 4 2016 0002768
Equipo/usuario: MG
Modelo: 402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0000353 /2017 GA
Procedimiento origen: MODIFICACION SUSTANCIAL CONDICIONES LABORALES 682/2016
Sobre: MODIFICACION CONDIC.LABORALES
RECURRENTE/S D/ña Pascual
ABOGADO/A: CELIA PEREIRA PORTO
RECURRIDO/S D/ña: CONSELLO MUNICIPAL DE DEPORTES DO CONCELLO DE OURENSE
ABOGADO/A: ROSA MARIA VAZQUEZ FERNANDEZ
PROCURADOR: JAVIER BEJERANO FERNANDEZ
ILMO SR. D. ANTONIO J. GARCÍA AMOR
ILMA SRª Dª BEATRIZ RAMA INSUA
ILMA SRª Dª Mª TERESA CONDE PUMPIDO TOURÓN
En A CORUÑA, a diecinueve de mayo de dos mil diecisiete.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACIÓN 353/2017, formalizado por la Letrada Dª CELIA PEREIRA PORTO, en nombre y representación de D. Pascual, contra la sentencia número 516/2016 dictada por JDO. DE LO SOCIAL N. 4 de
OURENSE en el procedimiento MODIFICACIÓN SUSTANCIAL CONDICIONES LABORALES 682/2016, seguidos a instancia de D. Pascual frente al CONSELLO MUNICIPAL DE DEPORTES DO CONCELLO DE OURENSE, siendo Magistrada-Ponente la Ilma. Sra. Dª BEATRIZ RAMA INSUA.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
D. Pascual presentó demanda contra CONSELLO MUNICIPAL DE DEPORTES DO CONCELLO DE OURENSE, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia de fecha dos de noviembre de dos mil dieciséis .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados: "PRIMERO.- El actor presta servicios para la demandada, con categoría de oficial, con antigüedad reconocida desde el 1 enero 1990 (nóminas a los folios 13 a 19). El actor había firmado contrato de trabajo con categoría de "O. Especialista" el 1 enero 1990, consignándose en dicho contrato que "la jornada de trabajo será de 40 horas semanales distribuidas de acuerdo con las necesidades del Centro para el que se contrata, entendiéndose que si [ilegible] en razón de su carácter específico, se encontrará obligado a mantener su funcionamiento los domingos y festivos, podrá establecerse el trabajo en dichos días sin indemnización especial alguna, respetándose en todo caso la jornada legal y los descansos que establezcan las disposiciones vigentes" (folio 25) y contrato indefinido con categoría de oficial de mantenimiento y jornada de lunes a domingo el 1 marzo 2007 (folios 26-27)./ SEGUNDO.- El 21 septiembre 2016 el gerente notificó al actor y al resto de personal que desde el 1 de octubre se pasaría a hacer un nuevo horario de lunes a domingo, descansado el viernes si se trabajaba el sábado y el jueves si se hacía el domingo y que se retiraría el denominado "complemento de productividad" (testificales)./ TERCERO.- A los folios 58 y 58 bis obra Acuerdo alcanzado entre el presidente de la demandada y el Comité de empresa el 8 julio 2008, del siguiente tenor literal:
"Reunidos:
D. Arcadio, presidente do CMD e Fabio, presidente do Comité de Empresa Acordan:
Asinar este documento no que se recolle o preacordo sobre complemento de rendimento para o persoal do CMD segundo a reunión que aconteceu entre o xerente do CMD e os delegados sindicáis do Comité de Empresa na reunión do día 12 de xuño de 2008
SISTEMA DE MELLORA DA CALIDADE DOS SERVIZOS DEPORTIVOS MUNICIPAIS CRITERIOS XERAIS DE APLICABILIDADE DA INCENTIVACION E MOTIVACION LABORAL.
Ámbito obxetivo:
No presente documento concretase un sistema de rendemento baseado na definición de criterios xerais, colectivos e individuais a fin de ir avanzando na articulación dun sistema propio de avalización de desempeño.
Ambito subxectivo:
Os criterios xerais definidos no presente documento son de aplicación ao persoal en activo, funcionario ou laboral, adscrito ao Organismo Autónomo Consello Municipal de deportes dependente do Concello de Ourense.
de criterios e indicadores:
colectivos:
Serán cuantificados anualmente en función dos resultados acadados polo Organismo Autónomo en parámetros afectados pola actuación conxunta dos empregados públicos: nivel de actividade, interés, traballo en equipo, iniciativa, aportación á mellora continua....
O nivel de cumprimento será medible implementando un sistema de indicadores, en todo caso concretados a partir da política orzamentaria, administración e xestión de persoal, satisfación de usuarios...
Consideraranse obxectivos:
-
de autofinanciamento
-
de incremento de aboados
-
de eficacia e calidade de servizo
Criterios individuáis:
Teñen en conta o rendemento e desempeño individual medible mediante criterios obxectivos entre os que se inclúen:
-
A absentismo laboral
-
A prestación de servizos que, en termos semanais, superen un tempo de traballo efectivo de 35 horas ou de 32,5 horas en xornada de verán.
-
A realización esporádica de funcións non contempladas na relación de postos de traballo
-
A asunción de responsabilidades de deseño, implementación, programación ou coordinación de actividades e eventos
-
A prestación de asistencia e colaboración con outros servizos municipais en horarios complementarios.
Implantación:
O sistema de criterios definidos será implementado progresivamente, comezando polos individuáis, a partir da ratificación pola Xunta de Gobernó do CMD do preacordo asinado entre o Comité de Empresa e a Presidencia do CMD.
Reformulación:
O sistema estara sometido a analise periódica para determinar os seus efectos sobre o nivel de satisfación recoñecido polos usuarios dos servizos prestados polo Consello Municipal de Deportes, introducindo as correccións oportunas e futuras actualizacions lexislativas".
Al folio 67 obra Acta de la Junta de Gobierno ordinaria de la demandada de 9 julio 2008 en que consta en siguiente punto: "3. Aprobación, si procede, do acordó de productividade para o persoal do CMD
A Xunta acorda por unanimidade:
Aprobar o acordó de productividade segundo o documento asinado entre o presidente do CMD e o presidente do Comité de Empresa"./ CUARTO.- El actor, junto con sus compañeros del mismo servicio, venían prestando servicios organizándose en turnos en los que existía prestación en sábado y domingo, turnos que periódicamente calendados (folios 39 a 51, por reproducidos). Cuando se prestaban servicios en sábado y domingo se percibía un complemento denominado "productividad" en función del tiempo de prestación en sábado y domingo (testificales y nóminas según el hecho probado sexto)./ QUINTO.- A los folios 52 y 53 obra cuadrante de turnos de octubre a diciembre de 2016, que se da por reproducido./ SEXTO.- El actor ha percibido en concepto de "productividad" en los meses de enero a septiembre de 2016, las siguientes cantidades de euros (nóminas a los folios 28 y ss.):
ene-16 172,88
feb-16 269,69
mar-16 345,75
abr-16 96, 81
may-16 172,88
jun-16 96, 81
jul-16 262,77
ago-16 622,35
sep-16 663,84
Al folio 65 obra Acta de sesión ordinaria del Consello Reitor de la demandada de 15 septiembre 2016 en que consta un punto 5 según el cual el Presidente de dicho Consello da cuenta de informe emitido por la asesoría jurídica del Concello sobre "o acordó de productividade vixente no CMD" y encarga al gerente "adecuar a programación dos horarios e traballos do persoal conforme a o recollido en dito informe, no que se expresa a suspensión temporal das gratificacions"./ OCTAVO.- Al folio 69 obra acta de sesión extraordinaria del Consello Reitor de la demandada de 14 octubre 2016 en que se acuerdo por unanimidad "fixar como novo marco laboral dos traballadores do Consello Municipal de Deportes, o Acordo Regulador das condicións de traballo para os empregados públicos do Concello de Ourense (BOP nº 35, do 11 de febrero de 2013)"."
En la sentencia recurrida en suplicación se emitió el siguiente fallo o parte dispositiva: "Que debo desestimar y desestimo la demanda presentada por D. Pascual y en virtud de ello absuelvo al CONSELLO MUNICIPAL DE DEPORTES DE OURENSE de las peticiones deducidas en su contra."
Frente a dicha sentencia se anunció recurso de suplicación por D. Pascual formalizándolo posteriormente. Tal recurso fue objeto de impugnación por la contraparte.
Elevados por el Juzgado de lo Social 4 de Ourense de referencia los autos principales, a esta Sala de lo Social, tuvieron los mismos entrada en esta T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL en fecha 25 de enero de 2017.
Admitido a trámite el recurso se señaló el día diecinueve de mayo de dos mil diecisiete para los actos de votación y fallo.
A la vista de los anteriores antecedentes de hecho, se formulan por esta Sección de Sala los siguientes,
La sentencia de instancia, desestima la demanda, declarando que no se está ante un supuesto de modificación sustancial de las condiciones de trabajo, sino mera eliminación de horas extraordinarias. Y contra la misma la demandante, anuncia recurso de suplicación y lo interpone después, solicitando, al amparo de la letra c) del artículo 193 de la Ley 36/2011, de 10 de octubre, reguladora de la Jurisdicción Social el examen de las normas sustantivas y de la jurisprudencia aplicada. Alega infracción de los artículos 41.1.2 y 3 del Estatuto de los Trabajadores . Al estimar el recurrente que existe modificación sustancial de las condiciones de trabajo, y que tal modificación sustancial, lo es de naturaleza colectiva, no habiéndose respetado la normativa reguladora del art 41 del Estatuto de los Trabajadores .
En el escrito de...
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