STS, 3 de Octubre de 2013

ÚNICO.- Recurre en casación la Administración autonómica demandada la sentencia del TSJ de Madrid, que estima la demanda y declara que la resolución que deniega la autorización para la celebración de la asamblea solicitada por la parte actora ha vulnerado el derecho de libertad sindical, ordenando el cese inmediato de la conducta de la parte demandada con reposición de la actuación al momento anterior de producirse la misma.

El motivo a que se circunscribe se formula al amparo del art 207 e) de la LRJS y señala la infracción, por aplicación indebida, del art 29.10 del convenio colectivo de personal laboral de la Comunidad de Madrid en relación con el art 28 de la Constitución , arguyendo, en resumen y sustancia, que el primero de dichos preceptos reconoce a los trabajadores vinculados a ese convenio una licencia de hasta 15 días para asistencia a actividades de partidos políticos o sindicatos previo aviso, siempre que dichas actividades estén previstas en los estatutos de los mismos y se acredite documentalmente la asistencia, de manera que se trata de un derecho individual, por lo que dadas sus características y requisitos "en modo alguno la comunicación genérica del sindicato puede suplir el preaviso que ha de realizar individualmente cada trabajador" señalando que la STS de 22-11-10 manifiesta que el derecho de reunión no conlleva el de ausentarse del trabajo sin preavisar y sin pedir permiso al efecto. Añade que conforme al art 8.1.b) de la LOLS , que considera el aplicable, la asamblea de los afiliados a un sindicato es una reunión de la sección sindical, exigiendo el precepto que ello tenga lugar fuera de las horas de trabajo y sin perturbar la normal actividad de la empresa, lo que no se cumple en este caso., habiendo manifestado la CAM por escrito de 15-12-11 "su mejor disposición a la utilización de un local y a la celebración de la reunión fuera de las horas de trabajo de los asistentes", por lo que no ha interpretado erróneamente el referido art 29.10 del c.c .

Por su parte, el sindicato accionante, al impugnar el recurso ha manifestado que han sido varias las ocasiones en que ha cursado comunicación a dicha Comunidad para realizar asamblea dentro de la jornada de trabajo de afiliados/as -en concreto, a las 11 horas de 25 enero de 2012 y 10 horas 30 del 1 de febrero en la sede del sindicato- precisando -dice- el motivo además de las restantes circunstancias, lo que fue denegado tanto por el Subdirector General de Personal el 15-11-11 como por el Director Gral de la Función Pública el 19-1-12 (aludiendo a que el motivo de la reunión es la asamblea constitutiva de la sección sindical de CCOO) y ello contraviene el repetido art 29.10, porque no se trata de una asamblea de trabajadores de la empresa ni de una reunión de las del art 8.1 de la LOLS sino de una actividad prevista en los estatutos del sindicato como establece ese precepto convencional, que contempla el permiso retribuído para asistencia a actividades sindicales recogidas en los estatutos.

El art 29 del convenio colectivo citado, que tanto la sentencia recurrida como ambas partes mencionan, se refiere a las licencias y permisos con sueldo y señala que "todos los trabajadores vinculados por este convenio, previo aviso y justificación, podrán disfrutar de las siguientes licencias:...........10.Hasta quince días para asistencia a actividades de partidos políticos o sindicatos, para los afiliados a los mismos, siempre que dichas actividades estén previstas en los estatutos de los mismos y se justifique documentalmente la asistencia".

Por su parte, el art 8.1 de la LOLS dispone que "los trabajadores afiliados a un sindicato podrán, en el ámbito de la empresa o centro de trabajo: a) constituir Secciones Sindicales de conformidad con lo establecido en los Estatutos del Sindicato .

2. celebrar reuniones previa notificación al empresario, recaudar cuotas y distribuir información sindical, fuera de las horas de trabajo y sin perturbar la actividad normal de la empresa".

   Los estatutos, en fin, del sindicato demandante, establecen en su artículo 9 -cuyo apartado b) subraya dicho sindicato en la documentación que aporta como prueba al folio 84, vuelto, de los autos- que "todas las afiliadas y afiliados a la FSC-CCOO tienen derecho a:

1. Participar en todas y cada una de las actividades y decisiones que se lleven a cabo dentro de su ámbito de encuadramiento u otros para los que hayan sido elegidas o elegidos.

2. Ser elector o electora y elegible en las votaciones para los órganos de dirección y representación de la sección sindical en la empresa o centro de trabajo; presentarse como candidata y candidato, tanto a las estructuras de dirección de la FSC-CCOO como de cualquier otra de las diferentes estructuras sindicales federales; presentarse como delegada o delegado para asistir a las asambleas congresuales, los congresos y/o conferencias que se convoquen en su ámbito de encuadramiento, salvo cuando, por razón de su pertenencia a una estructura de dirección de un ámbito de encuadramiento diferente, participe en este otro ámbito como nato. Todo ello conforme a lo indicado en estos Estatutos y en las normas que para cada caso se acuerden......"

   A partir del examen conjunto de toda esta normativa aplicándola a un caso que se trata, según se indica en el hecho tercero de la propia demanda, de una "convocatoria de asamblea de afiliados al sindicato Comisiones Obreras acogida al art 29.10 del convenio colectivo", lo que se concreta en el inalterado hecho primero de los declarados probados en la sentencia recurrida diciendo que lo que el sindicato comunicó fue la "decisión de realizar asamblea constitutiva de sección sindical dentro de la jornada de trabajo de afiliados a Comisiones Obreras", se llega a las siguientes conclusiones:

   1) En principio, la interpretación gramatical a que habría de acudirse en primer lugar, conforme a lo previsto tanto en el art 3.1 del Código Civil respecto de las normas como en el art 1281 de la misma norma en relación con los contratos determina que el precitado art 29 del convenio colectivo en cuestión lleva a apreciar la concurrencia de una triple condición: el previo aviso y justificación de la licencia o permiso, con carácter general, y, con carácter particular, que la asistencia a actividades sindicales se refiera a los afiliados a los mismos y que estén previstas en sus estatutos, reiterándose la necesidad de su justificación con la precisión de que ésta habrá de ser documental, todo lo cual habrá de concurrir acumuladamente, como acredita la relación entre la previsión general y la especial y el empleo en esta última de la conjunción copulativa. Por otra parte, tratándose de la materia de licencias y permisos, ubicada en el Capítulo VIII del convenio en cuestión referente a licencias y excedencias, se está haciendo mención a un derecho del trabajador/a que, hallándose afiliado a un determinado sindicato, desea asistir a las actividades que este último promueva, sin que sea necesario más que el empresario sea preavisado explicando la causa y se justifique (a posteriori) documentalmente la asistencia, tal y como apunta el Mº Fiscal en su informe, todo lo cual puede hacerlo el propio sindicato en razón de la relación de afiliación al mismo del trabajador/a participante, de tal modo que siendo un derecho personal, su disfrute es lo que supone su ejercicio y no el previo aviso acerca del mismo, en función de la naturaleza de la razón dada para ello por aquél.

   2) El art 8.1 de la LOLS , por su parte, establece en orden a los derechos de los trabajadores afiliados a un sindicato, dos supuestos diferenciados en sus apartados a) y b), el primero relativo a la constitución de Secciones Sindicales "de conformidad con lo establecido en los Estatutos del Sindicato" , y el segundo el derecho de celebrar reuniones, recaudar cuotas y distribuir información, y sólo en relación con estos tres últimos se requiere que se ejerciten "fuera de las horas de trabajo y sin perturbar la actividad normal de la empresa", siendo de tener en cuenta que el precepto en cuestión se enmarca en la protección de la acción sindical que da nombre al título IV de dicha norma, distinguiendo, como ya ha quedado apuntado, dos supuestos, el primero de los cuales no se trata del simple ejercicio del derecho de reunión a que se alude después, entre otras actividades. Son los propios trabajadores afiliados los que "podrán" constituir las secciones y la asamblea convocada era a ese fin, de manera que se estaba en un caso diferente, al concernir al sindicato mismo y a su presencia en el seno de la entidad empleadora, precisando la jurisprudencia constitucional ( STC 61/1989, de 3 de abril , tercer fundamento de derecho), que tales secciones presentan un doble aspecto "como instancias organizativas internas del Sindicato, y como representaciones externas a la que la ley confiere determinadas ventajas y prerrogativas, que suponen correlativamente cargas y costes para la Empresa", y añadiendo que "De esta distinción de planos parte precisamente la Sentencia impugnada, que estima ejercicio de la libertad interna de autoorganización del Sindicato, la posibilidad de constituir tales secciones, lo que la ley no le veda, ni posiblemente le podría vedar en cuanto ejercicio de un derecho de libertad, y las consecuencias legales que de la existencia de este organismo pueden deducirse, imponiendo cargas y obligaciones al empresario, lo que ya no es mero ejercicio de un derecho de libertad, sino también, por así decirlo, un derecho de prestación a cargo de un tercero".

   3) Tampoco es posible dejar de tener en cuenta que dicha constitución se ha de hacer conforme a las previsiones estatutarias. Y en cuanto este último extremo (la remisión que se hace a los estatutos sindicales en esta materia), tras lo ya apuntado en el art 9 acerca de los derechos de afiliadas y afiliados, el art 15 del estatuto de aplicación únicamente expresa que "su constitución se llevará a cabo conforme a lo dispuesto en el art 17.5 de los estatutos de la CS de CCOO", que, a su vez, establece que "la sección sindical está formada por el conjunto de afiliadas y afiliados en el centro de trabajo o empresa, y constituye la representación del sindicato en sus ámbitos. La constitución de las secciones sindicales se llevará a cabo, además de acatando lo dispuesto en la Ley Orgánica de Libertad Sindical (11/85, de 2 de agosto), convenios colectivos y demás acuerdos, cumpliendo los contenidos de los presentes Estatutos, lo dispuesto en las resoluciones de la Comisión de Garantías Confederal y desarrollos reglamentarios, así como lo preceptuado en los acuerdos congresuales de las federaciones estatales, siempre y cuando no contradigan las disposiciones que sobre esta materia recoge la mencionada Ley Orgánica de Libertad Sindical" , de manera que inicial y finalmente, y como es obvio, se respeta, como marco, la norma legal y su diferenciado contenido, con lo que se vuelve al mencionado art 8 de la LOLS .

   Sobre esta base, debe repararse en que la sentencia de esta Sala de 22 de noviembre de 2010 a que alude la parte recurrente señalaba como hechos probados establecidos en la de instancia 1º.- Los sindicatos demandante......., convocaron en fecha 17/6/09........ a "todos los funcionarios y trabajadores de la Generalitat de Catalunya" a una "asamblea-concentración" a celebrar en la Plaza Sant Jaume de Barcelona a las 13 horas del 23/6/09. 2º.- Mediante escrito de los mismos sindicatos dirigido a Dª. Adela , Secretaria General de Función Pública de la Generalidad de Cataluña........., los sindicatos ahora demandantes "comunican que........ realizaremos una asamblea informativa dirigida a todos los trabajadores y trabajadoras de la Generalidad de Cataluña el martes 23 de junio, a las 13 horas, a la Plaza Sant Jaume, con el orden del día siguiente: Información sobre las próximas medidas de recorte de efectivos por parte del Gobierno de la Generalidad ; turno abierto de palabras. Os solicitamos que lo comuniquéis a todos los departamentos y entidades del sector público de la Generalidad de Cataluña, para que tengan conocimiento". 3º.- Obran en las actuaciones copias de sendos correos electrónicas dirigidos a los trabajadores convocados a la asamblea de referencia enviados por el sindicato CCOO en fecha 22/6/09 y por FSP-UGT en fecha 23/6/09, recordatorios de la convocatoria citada y en los que se advierte que la asistencia se puede producir "sin tener que solicitar permiso especial alguno y si alguno lo ha de justificar ya tenemos preparado el justificante para los que vengan y los entregaremos en la concentración" (CCOO); en el enviado desde FSP-UGT se incluyen las siguientes "consideraciones...: 1. No hay descuento en nómina; 2. Se han solicitado los permisos correspondientes a todos los Departamentos; 3. Al portar ÉPOCA se de marcar en Gestión del Tiempo, Control horario, solicitudes, justificación de no presencia, otras gestiones externas y allí indicar "Asistencia a asamblea" (FSP-UGT) .......... 4º.- En fecha 23/6/09 la Directora General de Función Pública de la Generalidad de Cataluña, Dª. Ascension , dirigió comunicación a los responsables de los distintos Departamentos de la Generalidad con el siguiente contenido: "en relación con la asamblea informativa de los sindicatos CCOO/CATAC-IAC y UGT prevista para hoy día 23 de junio a las 13 horas en la Plaza Sant Jaume, os participo que el personal de la Administración de la Generalidad que desee asistir a la misma deberá solicitar permiso por asuntos personales (personal funcionario) o permiso por asuntos propios (personal laboral) por el tiempo que estime oportuno. De acuerdo con la normativa vigente, corresponde al órgano competente su autorización en orden a garantizar la adecuada prestación de los servicios"...........

   A partir de dicho relato, nuestra sentencia argumenta que " el derecho de reunión de los trabajadores afectados convocados a la Asamblea no ha sido violado por la actuación de la demandada, quien actuó en cumplimiento de su obligación de garantizar la prestación de los servicios públicos que tiene encomendados y no con ánimo de obstruir la celebración de la Asamblea en horas de trabajo y fuera de los diferentes centros de trabajo. Aparte que el derecho de reunión no conlleva el derecho de ausentarse del trabajo sin avisarlo y sin pedir permiso al efecto, resulta que la demandada, a fin de organizar los servicios públicos a su cargo, tenía que conocer cuantos empleados se ausentaban y durante que tiempo, porque en otro caso le habría resultado muy difícil, sino imposible, tomar las necesarias medidas organizativas...............

   La actuación de la demandada tiene su amparo en la Ley 7/2007, de 12 de abril, norma cuya Disposición Derogatoria Única derogó la Ley 9/1987, de 12 de junio, que cita el recurso y aplica la sentencia recurrida. La Ley 7/2007, aplicable al personal funcionario y laboral dependiente de la demandada (artículos 2 y 11 ) contempla en su artículo 46 el derecho de reunión y en el número 2 del mismo dispone que las reuniones en el centro de trabajo se autorizarán fuera de las horas de trabajo, salvo acuerdo entre los convocantes y la Administración, así como que la celebración de la reunión no perjudicará la prestación de los servicios. De ello se deriva que las reuniones deben tener lugar fuera de las horas de trabajo, salvo que se autorice otra cosa, así como que en cualquier caso debe garantizarse la prestación de servicios, siendo los convocantes los responsables del perjuicio que ocasionen en esa prestación por imperativo de la norma citada. Por ello, la actuación de la demandada fue correcta porque se encaminaba a tomar medidas para garantizar la prestación de los servicios públicos afectados , aparte que, como se trataba de una Asamblea a celebrar fuera del centro de trabajo y en horas de trabajo, la simple convocatoria de la reunión no daba derecho a los convocados a ausentarse del centro de trabajo, dentro de su jornada laboral, sin solicitar previo permiso, derecho que no reconoce tampoco la Ley 9/1983, de 15 de julio .

   La solución dada se ajusta a la doctrina sentada por nuestro Tribunal Constitucional quien tiene declarado: El derecho de reunión, como todo derecho fundamental, tiene sus límites por no ser un derecho absoluto e ilimitado ( STC. nº 36/82, de 16 de junio ), principio que reiteran las sentencias del mismo Tribunal nº 91/83, de 7 de noviembre , y nº 76/2001, de 26 de marzo , donde se dice que, como ese derecho no es ilimitado, no puede afirmarse que comprenda de forma absoluta e incondicionada el que un tercero deba poner a disposición de quienes lo ejercitan un local de su titularidad, ni obligarle a aceptar que la reunión se celebre dentro de las horas de trabajo, sin que se deba olvidar que el ejercicio del mismo debe respetar el interés general existente en la prestación de todo servicio público ( SSTC nº 91/83 de 7 de noviembre y nº 88/03 de 19 de mayo .

   Como la actuación de la demandada se ajustó a la normativa y doctrina citadas, no puede estimarse que con su proceder violara el derecho de reunión de los convocados a la Asamblea, máxime cuando los artículos 77 y siguientes del Estatuto de los Trabajadores no reconocen tampoco el derecho que las recurrentes insinúan, pues en el artículo 78-1 se dice que las reuniones tendrán lugar fuera de las horas de trabajo.

   Si no se ha violado el derecho de reunión, tampoco se ha violado el derecho a la libertad sindical y a la información porque el ejercicio de esos derechos debe adecuarse a la Ley. Aparte que el artículo 8 de la ley Orgánica de Libertad Sindical se refiere a las reuniones del sindicato con sus afiliados ( S.TC. 76/2001 y SSTS de 11 febrero 2003 (Rec. 1118/02 ) y 28 abril 2009 (Rec. 1753/08 )) y no con otros trabajadores que se regulan por el art. 78-1 del Estatuto de los Trabajadores , resulta que ese derecho no conlleva el de ausentarse del trabajo para ir a la reunión, lo que es predicable, también, del derecho a informar y a ser informado".

   Como se ve, se trata de situaciones y casos diferentes, tanto por los sujetos afectados (afiliados a un sindicato en uno y todos los funcionarios y trabajadores en otro) como por el objeto de la convocatoria (constitución de la sección sindical en uno y asamblea informativa en el otro), como, en fin, por el proceder del órgano administrativo afectado en cada caso, habiéndose limitado el del que se viene de citar a advertir que "el personal de la Administración de la Generalidad que desee asistir a la misma deberá solicitar permiso por asuntos personales (personal funcionario) o permiso por asuntos propios (personal laboral) por el tiempo que estime oportuno", lo que no acontece en el presente caso donde, según se declara probado (hecho segundo de la sentencia recurrida) se desautorizaba ya la asamblea por ser "en horas de trabajo, en un lugar que no resulta adecuado", añadiéndose que "deberán formular una nueva solicitud en la que se celebre la reunión en otro lugar y siempre fuera de las horas de trabajo de los asistentes" .

   Consecuentemente con todo ello, el recurso no puede tener favorable acogida y ha, por tanto, de desestimarse.

   Por lo expuesto, en nombre de S. M. El Rey y por la autoridad conferida por el pueblo español.

Desestimar el recurso de casación, formulado por la Letrado de la Comunidad de Madrid Dña. Carmela Esteban Niveiro en nombre y representación de LA COMUNIDAD DE MADRID, contra la sentencia dictada por el Tribunal Superior de Justicia de Madrid de fecha 24 de octubre de 2012 , en actuaciones seguidas por LA FEDERACION DE SERVICIOS A LA CIUDADANIA DE COMISIONES OBRERAS DE MADRID, contra dicho recurrente, interviniendo como parte el Ministerio Fiscal, sobre TUTELA DE DERECHO DE LIBERTAD SINDICAL.

Devuélvanse las actuaciones al Organismo Jurisdiccional correspondiente ,con la certificación y comunicación de esta resolución.

Así por esta nuestra sentencia, que se insertará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

PUBLICACIÓN.- En el mismo día de la fecha fue leída y publicada la anterior sentencia por el Excmo. Sr. Magistrado D. Miguel Angel Luelmo Millan hallándose celebrando Audiencia Pública la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario de la misma, certifico.