Las medidas de aseguramiento de la ejecución contractual
| Autor | Guillermo Schumann Barragán |
| Páginas | 411-429 |
CAPÍTULO X
LAS MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO
DE LA EJECUCIÓN CONTRACTUAL
SUMARIO: 1. INTRODUCCIÓN Y PLANTEAMIENTO.—2. LA INCIDENCIA DE LAS MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO DE
LA EJECUCIÓN CONTRACTUAL EN LA TUTELA JUDICIAL DE LOS DERECHOS Y LOS INTERESES MATERIA-
LES.—2.1. La realización extrajudicial de la pretensión o el derecho material: los mecanismos jurídicos de autotute-
la.—2.2. Las medidas de aseguramiento de la ejecución contractual.—2.3. La iniciativa procesal y su relación con las
cargas materiales, procesales y económicas.—2.4. Las medidas de aseguramiento de la ejecución contractual y su
incidencia en la carga de la demanda.—3. UN ANÁLISIS DINÁMICO DE LAS MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO DE LA
EJECUCIÓN CONTRACTUAL.—3.1. La venta extrajudicial del bien hipotecado.—3.2. El pacto marciano.—3.3. El con-
trato de escrow.—3.4. Los smart contracts o contratos autoejecutables.
1. INTRODUCCIÓN Y PLANTEAMIENTO
Existen herramientas jurídicas institucionalizadas o creadas contractualmente
que permiten al acreedor conseguir por sí mismo o por un tercero la prestación
debida por el deudor o, cuanto menos, los efectos jurídicos que se derivarían de su
cumplimiento. Estas son las denominadas medidas de aseguramiento de la ejecu-
ción contractual.
Estos automatismos contractuales inciden directamente en el fenómeno con-
tractual y en la tutela judicial de los derechos y los intereses materiales de los justi-
ciables. La ejecución automática de parte de las prestaciones supone un cambio en
el esquema «normal» del que parte el ordenamiento: el acreedor reacciona frente
al incumplimiento del deudor.
A y B celebran un contrato por el que acuerdan que, una vez que el barco
«Queen» llegue al puerto X, A pagará a B una suma de dinero por el transporte de las
mercancías. El barco «Queen» tiene incorporado un geolocalizador que, conectado a
internet, envía una orden a un programa informático que efectúa la transferencia del
dinero automáticamente cuando la nave llega a su destino.
A es una multinacional que arrienda a B una vivienda a través de una aplicación
móvil que activa un código para abrir la puerta. El sistema emite mensualmente un
recibo con la renta que se debe pagar en función de los días utilizados. Este es cobra-
do automáticamente mediante domiciliación bancaria o con cargo a una tarjeta de
crédito. Después del plazo convenido o como consecuencia del impago de la renta, el
sistema bloquea automáticamente el acceso a la vivienda con el código asociado a B.
412 GUILLERMO SCHUMANN BARRAGÁN
Corresponde ahora centrar la atención en estas medidas de aseguramiento y
ro se examinará la incidencia que en abstracto tienen las medidas de aseguramien-
to en la tutela judicial de los derechos y los intereses materiales. Será posterior-
mente cuando se compruebe esta incidencia en un entorno dinámico analizando
medidas de aseguramiento de la ejecución que operan ya en el tráfico.
2. LA INCIDENCIA DE LAS MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO
DE LA EJECUCIÓN CONTRACTUAL EN LA TUTELA JUDICIAL
DE LOS DERECHOS Y LOS INTERESES MATERIALES
2.1. La realización extrajudicial de la pretensión o el derecho
material: los mecanismos jurídicos de autotutela
Se ha explicado ya que la pretensión material (Anspruch) es el poder jurídico
del acreedor de exigir al deudor un hacer o no hacer que constituya la prestación
debida. La pretensión material, por un lado, y el deber y la responsabilidad, por el
otro, cumplen dos funciones esenciales en el ordenamiento: justifican los desplaza-
mientos patrimoniales y aquellas vías que el acreedor tiene a su disposición para
satisfacer su interés jurídicamente protegido (vid. cap. V, epígrafes 1.1-1.2).
Además, se ha dicho que el acreedor puede hacer valer su pretensión material
pretendiendo tutelas judiciales condenatorias —el supuesto normal— o extrajudi-
cialmente a través de mecanismos institucionalizados o creados contractualmente.
La compensación o determinados derechos de retención son supuestos de «autotu-
tela privada» (Selbsthilfe), ejecución privada o extrajudicial de la pretensión mate-
rial (private Zwangsvollstreckung o außergerichtliche Durchsetzbarkeit) contempla-
dos por el ordenamiento (vid. cap. V, epígrafe 1.6).
Corresponde ahora profundizar en aquellos mecanismos extrajudiciales dirigi-
dos a la satisfacción de la pretensión material que son creados contractualmente:
las medidas de aseguramiento de la ejecución contractual.
Es de interés analizar desde una perspectiva histórica la relación que existe entre
la consolidación del Estado y los mecanismos extrajudiciales de resolución de con-
flictos o de aseguramiento de la ejecución. En aquellos momentos históricos en los
que existe un déficit de presencia del poder público estatal, las necesidades del tráfico
imponen buscar mecanismos alternativos que permitan el desenvolvimiento de la
vida económica y social 1.
2.2. Las medidas de aseguramiento de la ejecución contractual
Las partes pueden crear por sí mismas medidas de aseguramiento de la eje-
cución contractual que permitan satisfacer extrajudicialmente la pretensión ma-
terial. Estas suponen el diseño de herramientas jurídicas que facultan al acreedor
a conseguir por sí mismo la satisfacción de su interés jurídicamente protegido, a
pesar del incumplimiento del deudor. Le permiten obtener, sin la intervención del
obligado, la prestación debida o los efectos jurídicos que se habrían derivado de su
cumplimiento voluntario.
1 En este sentido, vid. F. MARTÍNEZ MARTÍNEZ, «España y su proceso civil en perspectiva histórica»,
Cuadernos de Historia del Derecho, núm. 27, 2020, pp. 11-48.
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba