STSJ País Vasco 2125/2017, 31 de Octubre de 2017
| Ponente | JUAN CARLOS ITURRI GARATE |
| ECLI | ES:TSJPV:2017:3522 |
| Número de Recurso | 1876/2017 |
| Procedimiento | Recurso de suplicación |
| Número de Resolución | 2125/2017 |
| Fecha de Resolución | 31 de Octubre de 2017 |
| Emisor | Sala de lo Social |
RECURSO Nº: Suplicación 1876/2017
NIG PV 01.02.4-17/000938
NIG CGPJ 01059.34.4-2017/0000938
SENTENCIA Nº: 2125/2017
SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA
DE LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DEL PAÍS VASCO
En la Villa de Bilbao, a treinta y uno de octubre de dos mil diecisiete.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del País Vasco, formada por los Ilmos. Sres. don MANUEL DÍAZ DE RÁBAGO VILLAR, Presidente en funciones, don JUAN CARLOS ITURRI GARATE y don FLORENTINO EGUARAS MENDIRI, Magistrados, ha pronunciado
EN NOMBRE DEL REY
la siguiente
S E N T E N C I A
En el recurso de suplicación interpuesto por doña Begoña contra la sentencia del Juzgado de lo Social número 2 de los de Vitoria-Gasteiz, de fecha 10 de junio de 2017, dictada en los autos 222/2017, en proceso sobre DESPIDO y entablado por doña Begoña frente a AZTERTZEN, SERVICIOS ASISTENCIALES, S.L. .
Es Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado don JUAN CARLOS ITURRI GARATE, quien expresa el criterio de la Sala.
La única instancia del proceso en curso se inició por demanda y terminó por sentencia, cuya relación de hechos probados es la siguiente:
Dña. Begoña vino prestando servicios desde el 23.05.2005 para la empresa AZTERTZEN SERVICIOS ASISTENCIALES, S.L. con la categoría profesional de auxiliar domiciliaria, y con un sueldo bruto mensual incluido el prorrateo de pagas extraordinarias de 867,07 euros.
La actora le ha sido reconocida una Incapacidad Permanente Total para su profesión habitual.
En el dictamen propuesta se preveía que la calificación de IPT podrá ser revisada por agravación o mejoría a partir del 18.02.2018. Pero en la resolución notificada del INSS se establece que por resolución de fecha
20.01.2017 se reconoce a la actora una IPT con efectos económicos 19.01.2017. Fecha a partir de la cual se puede instar la revisión por agravación o mejoría: 18.12.2018. No se prevé que la situación de incapacidad vaya a ser objeto de revisión por mejoría, que permita la reincorporación al puesto de trabajo antes de dos años. ( artículo 48.2 de la Ley del Estatuto de los trabajadores . BOE 24.10.2015).
Expediente administrativo de la IPT de la actora que consta en autos a partir del folio 36 y que esta formado por 14 folios. Que se da por reproducido a los efectos de hechos probados.
Resolución del INSS de reconocimiento de incapacidad permanente total de la actora donde consta que no es previsible revisión por mejoría antes de dos años. Folio 44 de autos y que se da por reproducido a los efectos de hechos probados.
La empresa demandada dio de baja a la actora en la Seguridad Social el 18.01.2017.
Intentado acto de conciliación, el 24.03.2017, el mismo finalizó sin efecto.
La parte dispositiva de la Sentencia de instancia dice: " Se DESESTIMA la demanda presentada por Dña. Begoña frente a AZTERTZEN SERVICIOS ASISTENCIALES, S.L. a la que se le absuelve de los pedimentos hechos en su contra."
. Doña Begoña formalizó en tiempo y forma recurso de suplicación contra tal resolución, recurso que fue impugnado por Aztertzen, Servicios Asistenciales, S.L, también en tiempo y forma.
En fecha 25 de septiembre de 2017 se recibieron las actuaciones en esta Sala, dictándose providencia el día 2 de octubre, acordándose -entre otros extremos- que se deliberara y se decidiera el recurso el día 24 de octubre de 2017.
Lo que se ha llevado a cabo, dictándose sentencia seguidamente.
Doña Begoña formula recurso de suplicación contra la sentencia que ha desestimado la demanda dirigida contra Aztertzen, Servicios Asistenciales, S.L. considerando que, la conducta de esta última de dar por terminada su relación laboral sin comunicación escrita y por la vía de darle de baja como trabajadora suya en la Seguridad Social, constituía un despido improcedente, solicitando la condena de la demandada a las consecuencias legales derivadas de tal calificación.
El Magistrado autor de la sentencia considera que, siendo la situación de incapacidad permanente total que el Instituto Nacional de la Seguridad Social reconoció a la señora Begoña una distinta de aquéllas a las que refiere el párrafo final del artículo 48, número 2 del Estatuto de los Trabajadores (Texto Refundido aprobado por el Real Decreto Legislativo 2/2015, de 23 de octubre) no estamos en presencia de un supuesto de suspensión de contrato de trabajo por un máximo de dos años, sino en presencia de una causa extintiva del mismo (artículo 49, número 1, letra e de tal Estatuto) y desestima la demanda.
Interesa destacar que en juicio la recurrente también pretendía que, si se consideraba legal la forma de terminar el contrato de trabajo mediante entre partes, se le indemnizase a proporción de veinte días de salario por año de actividad, con prorrateo por meses de los periodos inferiores, considerando que debía ser aplicada por analogía la doctrina denominada De Diego Porras, surgida al calor de la sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión europea de fecha 14 de septiembre de 2016 (asunto C- 596/14 ) lo que tal Juez desestimó, considerando que ello suponía una alteración sustancial de la demanda y entrar en ella supondría generar indefensión a la demandada y porque, además, nada tenía que ver con lo discutido.
La recurrente considera que el cese empresarial si que constituye un despido improcedente y que, en su defecto, debe acordarse el abono de la indemnización aludida, tal y como pidió en juicio.
A lo primero dedica los dos primeros motivos de impugnación de su escrito de formalización del recurso y a lo segundo, el tercer y último motivo de impugnación. En los tres casos, se plantean los motivos por la vía prevista en el artículo 193, apartado c de la Ley Reguladora de la Jurisdicción de lo Social (Ley 36/2011, de 10 de octubre ).
Aztertzen, Servicios Asistenciales, S.L., presenta un escrito de impugnación del recurso en el que se opone a ambas peticiones. Entiende que la resolución administrativa que fijó la situación de incapacidad permanente total era directamente ejecutiva y por ello, podía extinguir el contrato de trabajo y reitera los argumentos judiciales para desestimar la petición de indemnización.
Estudiamos conjuntamente los dos primeros motivos de impugnación y dedicamos otro fundamento al tercero.
Si en el primer motivo de impugnación se aduce la infracción de aquel artículo 49 del Estatuto de los Trabajadores en relación con su artículo 52, letra a y también se cita el artículo 56 del Estatuto de los Trabajadores, en el segundo se aduce la infracción de la jurisprudencia, citándose al efecto la sentencia del Tribunal Supremo de 22 de octubre de 1991 .
Entendemos que, aunque sólo se cite una sentencia del Tribunal Supremo, no por ello no podemos hablar de jurisprudencia en los términos del artículo 1, punto 6 del Código Civil, pues en realidad esta sentencia de 22 de octubre de 1991 (recurso 1075/1990 ) y por lo que hace al caso, cita otras sentencias de la propia Sala, como...
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