STSJ Asturias 395/2011, 11 de Febrero de 2011
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 395/2011 |
| Fecha | 11 Febrero 2011 |
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL
OVIEDO
SENTENCIA: 00395/2011
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL
C/ SAN JUAN Nº 10
Tfno: 985 22 81 82
Fax:985 20 06 59
NIG: 33044 34 4 2010 0103094
402250
TIPO Y Nº DE RECURSO: RECURSO SUPLICACION 0003005 /2010
JUZGADO DE ORIGEN/AUTOS: DEM : 0000602 /2010 del JDO. DE LO SOCIAL nº: 001 AVILÉS
: Dulce, Erica, Fermina,
AYUNTAMIENTO DE AVILES AYUNTAMIENTO DE AVILES, FUNDACION DEPORTIVA MUNICIPAL
Recurrente/s: Fermina, AYUNTAMIENTO DE AVILÉS, FUNDACIÓN DEPORTIVA MUNICIPAL
DE AVILÉS
Abogado/a: INDALECIO TALAVERA SALOMON, FERNANDO HERRERO MONTEQUIN
Procurador:
Graduado Social:
Recurrido/s: Dulce, Erica, Fermina,
AYUNTAMIENTO DE AVILES AYUNTAMIENTO DE AVILES, FUNDACION DEPORTIVA MUNICIPAL
Abogado/a: INDALECIO TALAVERA SALOMON, FERNANDO HERRERO MONTEQUIN
Procurador:
Graduado Social:
Sentencia nº 395/11
En OVIEDO, a once de Febrero de dos mil once.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la SALA DE LO SOCIAL del T.S.J. de ASTURIAS, formada por los Ilmos. Sres. D. JOSE ALEJANDRO CRIADO FERNÁNDEZ, Presidente, Dª MARÍA VIDAU ARGÜELLES y D. JESÚS MARÍA MARTÍN MORILLO, Magistrados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 3005/2010, formalizado por el LETRADO D. FERNANDO HERRERO MONTEQUÍN, en nombre y representación del AYUNTAMIENTO DE AVILES y de la FUNDACION DEPORTIVA MUNICIPAL, y por el LETRADO D. INDALECIO TALAVERA SALOMON, en representación de Fermina, contra la sentencia número 349/2010 dictada por el JDO. DE LO SOCIAL Nº 1 de AVILES en el procedimiento DEMANDA 602/2010, seguidos a instancia de Dulce, Erica, Fermina frente al AYUNTAMIENTO DE AVILES y la FUNDACION DEPORTIVA MUNICIPAL, siendo Magistrado-Ponente el Ilmo. Sr. D. JESÚS MARÍA MARTÍN MORILLO.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
Dª Dulce, Dª Erica, y Dª Fermina presentaron demanda contra el AYUNTAMIENTO DE AVILES y la FUNDACION DEPORTIVA MUNICIPAL, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 349/2010, de fecha veintiocho de Septiembre de dos mil diez .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados:
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- Por Resolución de la Presidencia de la Fundación Deportiva Municipal del Ayuntamiento de Avilés se acordó en 2004 adjudicar el Concurso convocado para contratar trabajos de mantenimiento, conservación, vigilancia y control de las instalaciones deportivas municipales a la entidad FERROSER, con estricta sujeción a los Pliegos de Condiciones Técnicas y de Cláusulas Administrativas particulares aprobados, formalizándose el contrato el día 8.4.2004.
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- Por Acuerdo adoptado en el Servicio Asturiano de Solución Extrajudicial de Conflictos Laborales el 11.12.2007, se convino que a los trabajadores de FERROSER adscritos al centro de trabajo Fundación Municipal de Deportes de Avilés, les resultase de aplicación, con fecha de plenos efectos a 1.3.2008, el Convenio Colectivo de Grupo de Deportes del Principado de Asturias (Convenio Colectivo 2005-2008 ).
Se da por reproducido el acuerdo, obrante en autos.
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- Por Resolución de la Presidencia de la Fundación Deportiva Municipal, nº 38/08, de 15 de mayo, se acordó adjudicar el Concurso convocado para contratar trabajos de mantenimiento, conservación, vigilancia y control de las instalaciones deportivas municipales, a la entidad ELECNOR S.A., con estricta sujeción a los Pliegos de Condiciones Técnicas y de Cláusulas Administrativas particulares aprobados, formalizándose el contrato el día 28.5.2008.
Los trabajadores de la empresa FERROSER, anterior adjudicataria, fueron subrogados en la entidad ELECNOR S.A. para la prestación del servicio.
Los trabajadores de dicha empresa prestaban servicios en las instalaciones deportivas municipales dependientes del Ayuntamiento de Avilés.
El contrato tenía por objeto: control de entrada a los usuarios; apertura y cierre de pabellones; traslado y recogida de equipos deportivos; despacho de tickets (con entrega de lo recaudado a la propiedad); atención al público; limpieza de instalaciones y labores sencillas de mantenimiento (cambio de luminarias, encendido y apagado de calderas...).
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- Por Decreto del Concejal Responsable del Personal del Ayuntamiento de Avilés, de 24.4.2009, se dispuso:
"Aprobar la subrogación en el Ayuntamiento de Avilés de los trabajadores de la empresa ELECNOR SA, que se citan a continuación y que prestaban los servicios contratados en virtud de Resolución de la Presidencia de la FDM Nº 38/08, de 15 de mayo en la empresa citada. La mencionada subrogación se producirá en iguales condiciones, desde el día 4 de abril hasta el día 31 de diciembre de 2009, fecha en la que se decidirá definitivamente la forma de gestión del servicio público citado". Entre ellos estaban las actoras.
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- La actora, Dª Dulce, con D.N.I. núm. NUM000, presta servicios para el Ayuntamiento de Avilés con la categoría profesional de Oficial de 2ª y un sueldo mensual de 989,28 euros brutos mensuales, con inclusión de prorrata de pagas extras.
Tiene concedida una reducción del 50% de su jornada por cuidado de hijo.
Presta servicios continuados desde el 16.11.2002, en las instalaciones de la Fundación Deportiva municipal.
La actora, Dª Erica, con D.N.I. núm. NUM001, prestaba servicios para el Ayuntamiento de Avilés con la categoría profesional de Oficial de 2ª y un sueldo mensual de 930,89 euros brutos mensuales, con inclusión de prorrata de pagas extras.
Disfruta de una reducción de jornada por cuidado de hijo del 50%.
Presta servicios continuados desde el 7.5.2001, en las instalaciones de la Fundación Deportiva municipal.
La actora, Dª Fermina, con D.N.I. núm. NUM002, presta servicios para el Ayuntamiento de Avilés con la categoría profesional de Oficial de 2ª y un sueldo mensual de 1.602,55 euros brutos mensuales, con inclusión de prorrata de pagas extras.
Presta servicios continuados desde el 19.10.2007 en las instalaciones de la Fundación Deportiva municipal.
Los medios materiales utilizados por las actoras en sus trabajos son propios de la F.D.M. y realizan labores idénticas que otros trabajadores pertenecientes a su plantilla. El encargado de mantenimiento de la F.D.M. dirige su actividad diaria.
Las actoras solicitan sus vacaciones y permisos y presentan sus bajas médicas en el Ayuntamiento de Avilés.
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- Por Sentencia del Juzgado de lo Contencioso-Administrativo nº 1 de Oviedo de 28.4.2010 fue declarada la nulidad del Decreto del del Ayuntamiento de Avilés por el que se acordó la subrogación en el Ayuntamiento de Avilés de los trabajadores de la empresa ELECNOR SA, que prestaban servicios en F.D.M.
Dicha sentencia no es firme al haber sido interpuesto recurso de apelación ante la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Asturias.
Se da por reproducida, al obrar en autos.
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.- La Alcaldesa-presidenta del Ayuntamiento de Avilés dictó resolución el 11.5.2010 del siguiente tenor:
"Por Decreto de la Alcaldía municipal nº 2.670/2009, de 24 de abril, se dispuso aprobar la subrogación en el Ayuntamiento de Avilés de los trabajadores de la empresa Elecnor S.A., que a continuación se citan, de manera temporal, hasta que se decidiese definitivamente la forma de gestión del servicio público prestado, hecho que se produjo con anterioridad a 31 de diciembre de 2009.
En particular, los trabajadores citados en la Resolución mas arriba mencionada son los que se siguen, con la categoría profesional y tipo de contrato que se dice:
- D. Porfirio, DNI NUM003, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato de obra.
- D. Segismundo, DNI NUM004, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- Dª Lidia, DNI NUM005, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- Dª Natividad, DNI NUM006, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Juan Francisco, DNI NUM007, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- Dª Salome, DNI NUM008, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Amadeo, DNI NUM009, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Baltasar, DNI NUM010, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Carmelo, DNI NUM011, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido. - Dª Raquel, DNI NUM012, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Eladio, DNI NUM013, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- Dª Belinda, DNI NUM014, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Fructuoso, DNI NUM015, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Hernan, DNI NUM016, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- Dª Erica, DNI NUM001, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Modesto, DNI NUM017, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Pelayo, DNI NUM018, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Sergio, DNI NUM019, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato de interinidad en sustitución de Dª Raquel .
- D. Jose Ramón, DNI NUM020, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- Dª Dulce, DNI NUM000, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- D. Juan Pedro, DNI NUM021, categoría profesional: Oficial 2ª, Contrato indefinido.
- Dª Fermina, DNI NUM002, categoría profesional: Oficial 2ª. Contrato de interinidad en sustitución de Dª Erica por guardia legal.
De los trabajadores mas arriba citados, todos, menos d. Sergio, prestan actualmente servicios.
A la vista de la anterior...
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STS, 21 de Marzo de 2012
...dictada el 11 de febrero de 2011 por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Asturias, en el recurso de suplicación núm. 3005/10 , que resolvió el formulado contra la sentencia del Juzgado de lo Social núm. 1 de Avilés, de fecha 28 de septiembre de 2010 , recaída en autos ......