STS 494/2023, 22 de Junio de 2023

El Juzgado de Instrucción número 22 de Madrid, tramitó procedimiento abreviado núm. 1637/2016 por delito de distribución y tenencia de material pornográfico infantil, contra D. Ildefonso; una vez concluso lo remitió a la Sección 23ª de la Audiencia Provincial de Madrid, (proc. abreviado nº 1073/2019) y dictó Sentencia en fecha 5 de enero de 2021 que contiene los siguientes hechos probados "PRIMERO.- Relato. Se declaran probados los siguientes hechos, en los que se basa la acusación:

1. -1.- Con motivo de la investigación llevada a cabo por la Comandancia de la Guardia Civil de las Palmas, Unidad Orgánica de Policía Judicial, Equipo Territorial de DIRECCION000 por presunto delito de tenencia y distribución de pornografía infantil a través de Internet, se localizó, a través del programa QUIJOTE a varios usuarios que descargaban pornografía infantil a través de programas de intercambio de archivos P2P (Peer to Peer), utilizando la red edonkey, en concreto, al usuario de la IP NUM000, con USERHASH NUM001, descargando archivos de contenido pedófilo, en los que aparecían menores de corta edad exhibiéndose y manteniendo relaciones sexuales.

   El 28 de septiembre de 2.015, por el titular del Juzgado de Instrucción n° 1 de Arrecife, en el seno de las Diligencias Previas 3166/2015 se dictó Auto, por el que se acordó, requerir a la compañía MOVISTAR-RIMA Telefonía de España S.A.U., a fin de que identificase a los titulares de las direcciones de IP investigadas, en concreto la IP NUM000, con USERHASH NUM001.

   En contestación al oficio remitido, MOVISTAR-RIMA Telefonía de España S.A.U. informó que las conexiones de la IP NUM000, correspondían al acusado Ildefonso, con DNI NUM002 y cómo tal conexión estaba ubicada en la vivienda sita en la CALLE000 n.° NUM003., de la ciudad de Madrid, vinculada al número de línea telefónica NUM004.

   EL Juzgado de Instrucción Nº 1 de Arrecife, se inhibió en favor de los juzgados del partido judicial de Madrid respecto de los hechos por los que estaba siendo investigado, entre otros, a Ildefonso, cuyos datos de filiación constan mayor de edad y sin antecedentes penales, correspondiendo el conocimiento del citado testimonio al Juzgado de Instrucción 22 de Madrid, el que ordenó la práctica de gestiones para investigación a la Unidad Orgánica de Policía Judicial Equipo EMUME (Mujer y Menor) Comandancia de la Guardia Civil de Madrid.

   1-2.- El Juzgado de Instrucción 22 de Madrid mediante Auto, debidamente motivado, de fecha 12 de noviembre de 2016, autorizó, la entrada y registro en el domicilio de Ildefonso, sito en la CALLE000 n.° NUM003. de Madrid.

   La citada diligencia de entrada y registro se practicó a presencia del Letrado de la Administración de Justicia, el día 30 de noviembre de 2.016, por los Guardias Civiles con TIP: NUM005, NUM006, NUM007, NUM008, y NUM009, con el resultado, que obra a los folios 169 y siguientes de actuaciones, el que se da por reproducido; incautándose: 25 discos duros, 1 pendrive y 1 ordenador marca HP COMPAQ con número de serie NUM010; y en un análisis superficial del material informático encontrado en la vivienda, se localizó archivos inequívocamente pedófilos.

   El ordenador se encontraba conectado a Internet a través de conexión WiFi con la ISP "Movistar" mediante la IP NUM011 en cuya ruta L:\ DIRECCION001, en la carpeta " DIRECCION002" se pudo acreditar que el acusado almacenaba 1104 elementos, la mayor parte de ellos con contenido pedófilo y siglas como " pthc, 10Yo, 12Yo, Pedo, preteen, 8Yo...", entre ellos:

1. -"( DIRECCION003";

2. -"( DIRECCION004." en el que se observa a una niña de 11 años masturbándose delante de la cámara con una casita de muñecas de fondo;

3. - " DIRECCION005" en el que se observa a menores de edad manteniendo relaciones sexuales explícitas;

4. - " DIRECCION006" en el que se observa a menores de edad manteniendo relaciones sexuales explícitas;

5. -" DIRECCION007" en el que se observa a menores de edad manteniendo relaciones sexuales explícitas;

6. - " DIRECCION008" en el que se observa a una niña de 10 años masturbando a un varón;

7. - " DIRECCION009" en la que se observa a dos niños de unos 10 años manteniendo relaciones sexuales entre sí y realizando penetraciones anales y bucales, entre otros.

   En el programa eMule el acusado utilizaba como criterios de búsqueda "pthc" y "mylittleiolita"., habiéndose detectado en la carpeta de compartidos gran número de ficheros disponibles para el resto de usuarios de Internet, sin que durante la diligencia de entrada y registro se acreditara la existencia de archivos en proceso de descarga.

   Los investigadores localizaron también otros archivos de nombre pedófilo almacenados por el acusado en otro disco duro instalado en el ordenador, clasificados en la carpeta situada en la ruta N:\ DIRECCION010, marcada como oculta, que contenía archivos con nombre y contenido pedófilos como "(pthc center)(opva)(2012) Cat Godess Frontal Anal.avi" entre otros muchos.

   1.3.- En el posterior análisis del resto de los discos duros intervenidos se pudo verificar que, en concreto:

1. - En el Disco duro marca SEAGATE, modelo ST1000DM003, número de serie NUM012 con 1TB de capacidad, el acusado almacenaba 3.421 archivos de fotografía de contenido pedófilo explícito, en las que se plasman escenas de sexo explícito con menores de corta edad como felaciones, penetraciones anales y vaginales e introducción de objetos por dichas vías y 25 archivos de video de contenido similar. (Folios 551 a 554. Evidencia 13.

2. - En el disco duro marca WD, modelo WD1200BEVS, con número de serie NUM013 de 120 Gb de capacidad, el acusado almacenaba 3 archivos de video que contienen imágenes de sexo explícito con menores. ( Folios 518 a 522). Evidencia 9.

3. - En el disco duro marca SANDISK, modelo SDSSDHP-256GB, con número de serie NUM014 de 256 Gb de capacidad, el acusado almacenaba 367 archivos de contenido pedófilo, entre ellos, 141 archivos con imágenes de una menor (12-16 años) en bikini y posando con diversos conjuntos, 12 archivos de video en los que se observa a una menor en ropa interior y bailando y 2 archivos de video que contienen imágenes de sexo explícito con menores de gran crueldad. (Folios 524 a 531). Evidencia 10.

4. - En el disco duro marca WD, modelo WDBABV5000ABK-00, con número de serie NUM015 de 500 Gb de capacidad, el acusado almacenaba más de 45.000 archivos de contenido pedófilo y relacionado (menores posando), entre ellos, a modo de ejemplo, en la ubicación G:\Emule ordenar\yogirl, 143 archivos, en su mayoría videos que contienen imágenes de sexo explícito con menores de gran crueldad, se localizó un video en el que aparece una menor de 9 años atada de brazos y piernas a la que un perro lame sus genitales. (Folios 538 a 550). Evidencia 12

5. - En el disco duro marca FUJITSU, modelo MHV2080BH, con número de serie NUM016 de 80 Gb de capacidad, el acusado almacenaba más de 19.000 archivos de contenido pedófilo, entre ellos, a modo de ejemplo, en la subcarpeta G:\ DIRECCION011 33 archivos de video que contienen imágenes de sexo explícito con menores de gran crueldad en los que se observa a menores de 13 años manteniendo relaciones sexuales con otros menores y personas adultas, siendo agredidas sexualmente por vía vaginal y anal. (Folios 555 a 560). Evidencia 14.

6. - En el disco duro marca WD, modelo WD500ME-01, con número de serie NUM017 de 500 Gb de capacidad, el acusado almacenaba más de 14.000 archivos relacionados con los delitos investigados, entre ellos, a modo de ejemplo, en la ubicación GAINCOMING CLASIFICARILITTLEOFFICE se localizaron 8509 archivos, en su mayoría fotografías y videos que contienen imágenes de menores de 14 a 17 años de edad posando con conjuntos de ropa y en la subcarpeta "G: \ DIRECCION012" 3517 fotografías de contenido pedófilo, algunas de ellas de gran crueldad. (Folios 571 a 576). Evidencia 17..

7. - En el disco duro marca WD, modelo WD320ME-01, con número de serie NUM018 de 320 Gb de capacidad, el acusado almacenaba 98.000 archivos de contenido pedófilo o relacionado (imágenes de menores), entre ellos, a modo de ejemplo, en la subcarpeta G:\ DIRECCION013 el video " DIRECCION014", en la que se observa a un varón manteniendo relaciones sexuales con una niña, en la subcarpeta G:\ DIRECCION015 20.460 archivos, en la subcarpeta G:\ DIRECCION016, 5.099 archivos con imágenes de sexo explícito menores, en la subcarpeta G:\ DIRECCION017 69 videos explícitos de pornografía infantil con niñas adolescentes desnudas, en subcarpeta G:\ DIRECCION018 7524 archivos con imágenes de niñas posando desnudas o semidesnudas y en la subcarpeta G:\ DIRECCION019 otros 12 videos de pornografía infantil. (Folios 577 a 582). Evidencia 18.

8. - En el disco duro marca TOSHIBA, modelo MK2035GSS, con número de serie NUM019 de 200 Gb de capacidad, el acusado almacenaba más de 100.000 archivos de contenido pedófilo o relacionado (imágenes de menores posando), entre ellos, a modo de ejemplo, en la subcarpeta DIRECCION020 studio 2846 archivos que contienen imágenes de sexo explícito con menores, algunos de ellos de gran violencia, en la subcarpeta DIRECCION021 se localizaron 12 archivos en PDF en los que el acusado realizó una sistematización en forma de catálogo de videos y fotos de contenido pedófilo, con indicación de tipo de archivo, descripción física de los menores... y en la subcarpeta DIRECCION022 mayo 2012 se localizó un archivo comprimido NUM020 con 1278 archivos pedófilos. (Folios 584 a 590). Evidencia 19.

9. - En el disco duro marca SAMSUNG, modelo HD160JJ, con número de serie NUM021 de 160 Gb de capacidad (Evidencia 20) el acusado almacenaba más de 1.126 archivos de contenido pedófilo o relacionado (imágenes de menores posando), entre ellos, a modo de ejemplo, en la subcarpeta " DIRECCION002" de Emule, destino de los archivos que se descargan en su totalidad y que estaban siendo compartidos con el resto de usuarios, se localizan 1126 archivos, algunos de ellos de gran dureza tanto por la edad de los menores como por las agresiones que les habían realizado ( DIRECCION023 DIRECCION024 - DIRECCION025 DIRECCION026, DIRECCION027, DIRECCION028, DIRECCION029, DIRECCION030, DIRECCION031, DIRECCION032, DIRECCION033, DIRECCION034, DIRECCION007, DIRECCION035, DIRECCION036, DIRECCION037, DIRECCION038

   En el interior de la carpeta Emule localizan 2 subcarpetas de nombre " DIRECCION039" que conteniendo 111 y 115 archivos de fotografías de menores posando con diferentes conjuntos de ropa o desnudas. (Folios 594 a 600). Evidencia 20 .

10. - En el disco duro marca SEAGATE, modelo ST3750528AS, con número de serie NUM022 de 750 Gb de capacidad el acusado almacenaba más de 87.500 archivos de contenido pedófilo o relacionado (imágenes de menores posando), entre ellos, a modo de ejemplo, en la subcarpeta DIRECCION040 se localizan imágenes de niñas parcialmente vestidas, en la subcarpeta DIRECCION041 se comprobó analizando la carpeta Emule, que en su archivo NUM035, contaba con 8572 archivos de los cuales la terminología pedófila PTHC se encontró en el nombre de 3020 archivos, Pedofilia en 56 archivos, Pedo en 1373 archivos, LOLITA en 1337 archivos, PTSC en 490 archivos, 2yo (2 años de edad) en 46 archivos, 3yo (3 años de edad) en 44 archivos, 4yo (4 años de edad) en 52 archivos, 5yo (5 años de edad) en 51 archivos, 6yo (6 años de edad) en 91 archivos, 7yo (7 años de edad) en 35 archivos, 8yo (8 años de edad) en 75 archivos, 9yo (9 años de edad) en 203 archivos, 10yo (10 años de edad) en 266 archivos, 11 yo (11 años de edad) en 493 archivos, 12yo (12 años de edad) en 699 archivos, 13yo (13 años de edad) en 361 archivos y 14yo (14 años de edad) en 364 archivos. Así mismo se verificó que el acusado había compartido con otros usuarios 935 archivos, de los que 169 estaban etiquetados como PTHC.

    A modo de ejemplo, en relación con los archivos distribuidos, el archivo pedófilo "( DIRECCION042" fue solicitado en 17.149 ocasiones y distribuido a 249 usuarios, el archivo "( DIRECCION043" recibió 1.147 peticiones de descarga por parte de otros usuarios de las que 94 fueron aceptadas, el archivo - DIRECCION044 recibió 8.310 peticiones de descarga por parte de otros usuarios de las que 142 fueron aceptadas, el archivo " DIRECCION045" recibió 929 solicitudes de descarga de las que 52 fueron aceptadas, el archivo "( DIRECCION046" recibió 620 solicitudes de descarga de las que 79 fueron aceptadas, el archivo " DIRECCION047" recibió 429 solicitudes de descarga de las que 38 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION048 recibió 19 solicitudes de descarga de las que 6 fueron aceptadas, el archivo (8) DIRECCION049 recibió 218 solicitudes de descarga de las que 25 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION050 recibió 541 solicitudes de descarga de las que 72 fueron aceptadas, el archivo ( DIRECCION046 recibió 620 solicitudes de descarga de las que 79 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION051 recibió 1608 solicitudes de descarga de las que 89 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION052 recibió 749 solicitudes de descarga de las que 59 fueron aceptadas, el archivo [pthc] DIRECCION053 recibió 2910 solicitudes de descarga de las que 132 fueron aceptadas, el archivo [ DIRECCION054 recibió 92 solicitudes de descarga de las que 2 fueron aceptadas, el archivo (( DIRECCION055 recibió 93 solicitudes de descarga de las que 11 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION056 recibió 22 solicitudes de descarga de las que 5 fueron aceptadas, el archivo ( DIRECCION057 recibió 2026 solicitudes de descarga de las que 59 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION058 recibió 1780 solicitudes de descarga de las que 74 fueron aceptadas, entre otros muchos. (Folios 601 a 617). Evidencia 22.

11. -En el disco duro marca IOMEGA, modelo GDHDU, con número de serie NUM023 de 7,5 TB de capacidad (Evidencia 21) el acusado almacenaba más de 150.000 archivos de contenido pedófilo o relacionado (imágenes de menores posando), entre ellos, a modo de ejemplo, en la RUTA G:\ DIRECCION059, 42.497 archivos de nombre y contenido pedófilo de gran violencia tanto por la edad de las niñas como por las agresiones sexuales sufridas, (folios 621 a 631). Evidencia 21.

12. -En el disco duro marca IOMEGA modelo MDHD750-UE, con número de serie NUM024 de 750 Gb de capacidad (Evidencia 23) el acusado almacenaba más de 15.000 archivos de contenido pedófilo o relacionado (imágenes de menores posando), entre ellos, a modo de ejemplo, en la RUTA G:\ DIRECCION060 localizan 150 archivos con menores en actitud sexual explicita, apareciendo en varios de ellos menores de 13 años agredidas sexualmente y realizando felaciones, en la RUTA al DIRECCION061 957 archivos pedófilos y en la RUTA G:\ DIRECCION062 866 archivos pedófilos más. (Folios 632 a 640). Evidencia 23.

13. - En el disco duro marca TOSHIBA, modelo DTB320, con número de serie NUM025 de 2Tb de capacidad (Evidencia 24) el acusado almacenaba más de 34.000 archivos de contenido pedófilo o relacionado (imágenes de menores posando desnudas o semidesnudas), entre ellos, a modo de ejemplo, en la RUTA G:\ DIRECCION063) se localizan 5 subcarpetas conteniendo 1006 archivos de fotografías de una niña entre 12 y 16 años de edad posando desnuda y enfocando a los genitales y posando vestida con diferentes prendas, en la RUTA G:\ DIRECCION064, 21,844 archivos de similares características a los anteriormente descritos pero con otras niñas y en la RUTA G:\ DIRECCION065, 1550 fotografías de niñas adolescentes posando desnudas o semidesnudas. (Folios 642 a 647). Evidencia 24.

14. -En el disco duro marca WD, modelo WD2500, con número de serie NUM026 de 250 Gb de capacidad (Evidencia 26), el acusado almacenaba más de 110.000 archivos en su mayoría de menores de edad posando desnudos o con prendas de lencería. (Folios 648 a 653). Evidencia 26 .

15. - En el disco duro marca SEAGATE, modelo ST3750330AS, con número de serie NUM027 de 750 Gb de capacidad (Evidencia 25) el acusado almacenaba 346.111 archivos de contenido pedófilo o relacionado (imágenes de menores posando desnudas o semidesnudas) repartidos en 5.705 carpetas. (Folios 661 a 889). Evidencia 25.

    El acusado utilizaba los archivos intervenidos tanto para distribuirlos como para satisfacer su ánimo libidinoso y lascivo.

    SEGUNDO. Motivación del juicio fáctico. La culpabilidad, en el sentido de realización del hecho imputado al acusado, se ha establecido atendiendo al resultado de las pruebas practicadas o reproducidas en el juicio oral, que este Tribunal ha apreciado con el siguiente resultado:

    2.1. de la declaración del acusado

    El acusado reconoció en el acto del juicio oral vivir en la fecha en la que se produjo la entrada y registro, el 30 de noviembre de 2016, en la CALLE000 número NUM003 de Madrid y como tenía desde hacía meses en el citado domicilio 2 ordenadores de sobremesa y 2 portátiles, teniendo instalado el programa emule en uno de los ordenadores desde hacía varios años, utilizándolo con frecuencia. No obstante, dijo no saber que con el citado programa lo que se descarga se compartía. Reconoce tener muchos discos duros en los que se descargaba pornografía infantil, al estar descargando durante varios años mediante el programa emule, y cómo estos archivos que después tenían en los discos duros se los descargaba en una carpeta de entrada (incoming) no sabiendo si desde esa carpeta de entrada alguien se había descargado sus archivos. Al afirmar que sabe descargar, pero que nunca compartió. Preguntado por el Ministerio Fiscal por el ingente número de archivos de pornografía infantil (1 millar) de los distintos discos duros incautados en la entrada y registro practicada por la guardia civil, contestó que era posible, manifestando no recordar ni el número ni la nomenclatura que utilizada para la búsqueda expresa de pornografía infantil.

    Así pues el acusado reconoce el acceso, la descarga y el almacenamiento de material pornográfico en una cantidad ingente de material pornográfico infantil, negando la difusión de los ficheros.

    2.2. de las pruebas practicadas .

    i) origen de la investigación

    Consta de la documental aportada, dada por reproducida y no impugnada de contrario las pesquisas llevadas a cabo por la Comandancia de la Guardia Civil, Unidad Orgánica de Policía Judicial en el marco de una operación policial iniciada en DIRECCION066 (Lanzarote), en la que se localizaron a varios usuarios que descargaban y compartían pornografía infantil a través de programas de intercambio de archivos peer to peer, utilizando la red Edonkey; y como a través del programa Quijote por la Guardia Civil se pudo localizar al acusado, descargando archivos de contenido pedófilo en los que aparecían menores de corta edad exhibiéndose y manteniendo relaciones sexuales explicitas (folios 6 a 64).

    Al (folio 66 a 68) obra el testimonio remitido por los juzgados de instrucción de Arrecife tras oficiar a Movistar a fin de identificar a los titulares de las direcciones IP, figurando Ildefonso como usuario de la IP NUM000 asociada a línea telefónica NUM004, ubicada en la vivienda sita en la CALLE000 número NUM003 de Madrid (folios 81 a 90, 83 y 85), y en consecuencia el Juzgado de Instrucción de Arrecife se inhibió al partido judicial de Madrid (folio 9, 98 y 99), habiendo correspondido el conocimiento de las citadas diligencias al Juzgado Instrucción 22 de Madrid, el que llevo a cabo la instrucción (folios 110 y 111).

    ii) de la entrada y registro practicada

    .-El titular del juzgado de instrucción 22 de Madrid, mediante Auto, de fecha 11 de noviembre de 2016, debidamente motivado (folios 164, a 165) autorizó la entrada y registro solicitada por la guardia civil conforme al oficio obrante a los ( folios 139 a 163) con el resultado que obra en el al acta levantada al efecto por el Letrado de la Administración de Justicia (folios 169 a 174, 197,198).

    .- Fueron incautados: 25 discos duros 1 pendrive y 1 ordenador, en los que se hallaron almacenados los ficheros de contenido pedófilo descargados a través de Internet conforme al acta levantada al efecto, siendo reconocida por el acusado la incautación, de todo el material informático y como este contenía pornografía infantil .

    .-Comparecieron al acto del juicio oral como testigos los agentes de la guardia civil que practicaron la citada entrada, destacando a los agentes con TIP NUM006; y NUM028, manifestando este último como había intervenido en la investigación previa de unos hechos por compartir pornografía infantil y como con posterioridad estuvo presente en la entrada y registro practicada en la que buscaban archivos de pornografía infantil que se había descargado, teniendo el has y la dirección IP desde la dirección que se habían compartido archivos; así como la declaración del instructor y del secretario de las diligencias

    iii) del análisis realizado por la guardia civil en el momento mismo de la entrada y registro respecto del ordenador y del material incautado.

    El análisis inmediato por la guardia civil cuando se practicó la entrada y registro consta al (folio 207 a 234) y constata como el ordenador del acusado cuando se procedió a la entrada y registro se encontraba conectado a Internet a través de conexión WiFi con la ISP "Movistar" mediante la IP NUM011 en cuya ruta L:\ DIRECCION001, en la carpeta " DIRECCION002" se pudo acreditar que el acusado almacenaba 1104 elementos, la mayor parte de ellos con contenido pedófilo y siglas como " pthc, 10Yo, 12Yo, Pedo, preteen, 8Yo...", entre ellos:

1. -"( DIRECCION003";

2. -"( DIRECCION004." en el que se observa a una niña de 11 años masturbándose delante de la cámara con una casita de muñecas de fondo;

3. - " DIRECCION005" en el que se observa a menores de edad manteniendo relaciones sexuales explícitas;

4. - " DIRECCION006" en el que se observa a menores de edad manteniendo relaciones sexuales explícitas;

5. -" DIRECCION007" en el que se observa a menores de edad manteniendo relaciones sexuales explícitas;

6. - " DIRECCION008" en el que se observa a una niña de 10 años masturbando a un varón;

7. - " DIRECCION009" en la que se observa a dos niños de unos 10 años manteniendo relaciones sexuales entre sí y realizando penetraciones anales y bucales, entre otros.

   Informa la guardia civil como en el manejo del programa eMule el acusado utilizaba como criterios de búsqueda "pthc" y "mylittleiolita"., habiéndose detectado en la carpeta de compartidos gran número de ficheros disponibles para el resto de usuarios de Internet, sin que durante la diligencia de entrada y registro se acreditara la existencia de archivos en proceso de descarga. Por lo que el acusado conocía sobradamente que utilizando el programa eMule al mismo tiempo que él se descargaba los ficheros con contenido pedófilo, estaba compartiendo simultáneamente sus propios ficheros de pornografía infantil con otros usuarios del programa, a la vista del elevado número de archivos detectados en la carpeta de compartidos por defecto.

   El citado informe figura como Anexo al atestado levantado al efecto (folios 207 a 234) siendo ratificado en el acto del juicio oral por el instructor del atestado agente de la guardia civil con TIP NUM005 y por el secretario del atestado con TIP NUM007 .

   iv) de la pericial practicada

   La guardia civil informó sobre el funcionamiento de la red EDONKEY y del programa QUIJOTE utilizado en la investigación, así como el resultado de la misma (folios 193,194), no desvirtuado el citado informe pericial por el informe pericial presentado por la defensa, el que de forma simple explica el funcionamiento del programa Emule, concluyendo " que toda archivo que es descargado a través del citado programa es automáticamente compartido con el resto de usuarios del sistema que lo soliciten; y como la compartición se produce sin que sea necesario una autorización previa por parte del usuario, sin que el usuario puede evitar que la compartición se produzca, pues, aunque tan sólo una pequeña parte del archivo haya sido descargado, mucho antes de que el usuario que lo descarga tenga opción de comprobar el contenido real que está siendo descargado, éste ya ha sido compartido". Sin embargo en el propio informe pericial aportado por la defensa, al que hacemos referencia se señala " como única y exclusivamente la única opción para conseguir que los archivos en descarga no sean compartidos es quitando manualmente el archivo descargado de la carpeta DIRECCION002" , lo que a sensu contrario permite entender la intención de compartir cuando esa carpeta está llena de archivos de contenido pedófilo, toda vez que cualquier actuación del usuario siempre deja huella en el sistema informático y las periciales de la guardia civil concluyen sin género de dudas la intencionalidad por parte del acusado de compartir los videos no sólo los que descargaba sino los que estaban ya descargados y almacenados en su carpeta in coming además de constar por la huella informática dejada como compartió en muchas ocasiones archivos pedófilos tras aceptar la solicitud de 935 archivos, señalando el perito " que esa carpeta contenía 8000 y pico archivos y se demostró que casi 1000 se habían compartido y que los criterios de búsqueda para hacer las descargas dan una evidencia de que estaba buscando archivos de pornografía infantil por la nomenclatura archivos de pornografía infantil.

   Los distintos Informes periciales de los discos duros incautados en la entrada y registro figuran en el relato fáctico numerados del 1 al 15, y obran a los siguientes folios: 1.-(551 a 554. Evidencia 13); 2.-(folios 518 a 522. Evidencia 9); 3.- (folios 524 a 531. Evidencia 10); 4.- (538 a 550. Evidencia 12): 5.-(folios 555 a 560. Evidencia 14); 6.- (folios 571 a 576. Evidencia 17); 7.-(folios 577 a 582. Evidencia 18): 8.-(folios 584 a 590. Evidencia 19); 9.- (Folios 594 a 600. Evidencia 20); 10.- folio 601 a 617. Evidencia 22); 11.- (folios 621 a 631. Evidencia 21); 12.- (folios 632 a 640. Evidencia 23); 13.- (folios 642 a 647. Evidencia 24); 14.- (folios 648 a 653. Evidencia 26); 15.- (folios 661 a 889. Evidencia 25).

   Los citados informes fueron ratificados en el acto del juicio oral por los peritos que los emitieron:

   .-Agente de la guardia civil con TIP NUM005, instructor de las diligencias de aquí de Madrid quien elaboró el atestado confeccionado al efecto obrante al (folio 180 a 234) y declaró a partir del minuto 50:16 de la grabación.

   El instructor señala como " las diligencias se iniciaron por sus compañeros de los Las Palmas y cómo después fueron traspasadas a Madrid, haciéndose cargo el equipo mujer y menor en adelante (EMUME) tras haber identificado por el grupo de las Palmas al titular de la línea del domicilio origen de las conexiones desde las cuales se habían descargado archivos de pornografía infantil. Tras haber metido en una base de datos de la propia guardia civil, con un has único para ese archivo y detectar a través del programa de la guardia civil varios usuarios del emule que habían descargado y compartido, archivos de contenido pedófilo. Que de esta información se obtuvo el usuario del EMULE sabían pues la IP desde el que se estaba descargando archivos de pornografía infantil emitiendo un mandamiento judicial el juzgado que lo llevase de Canarias, y al saber que esa dirección IP tenía su domicilio en Madrid, se inhibió a Madrid, dado que esas descargas con compartición venían de Madrid, ordenándoles el juzgado de instrucción de Madrid la continuación de la investigación siendo el jefe de grupo del equipo EMUME en aquella época, por lo que solicitaron un mandamiento de entrada y registro en la dirección de ese IP, pues no sabían quién era el usuario, dado que la IP les informaba que era desde ese domicilio desde donde se habían compartido los archivos pero no se sabía quién era el usuario Por lo que se procedió a través de la entrada y registro, solicitada y autorizada judicialmente el día 30 de noviembre de 2016, en el domicilio sito en la CALLE000 número NUM003 de la localidad de Madrid a la detención de Ildefonso del ordenador que utilizaba tanto para compartir como para descargar la pornografía infantil, y una cantidad ingente de pornografía infantil interviniendo 25 discos duros, un pendrive, los que constan en el acta, archivos de pornografía y el programa emule el que conforme se descarga se comparte, que intervinieron todo y se lo llevaron a la sede DIRECCION067 y ahí solicitaron un clonado al juzgado para no perjudicar el material una vez concedido así se hizo, y se remitió a las Palmas quienes fueron los que emitieron el informe de lo que se había descargado y compartido. Que se hizo un informe en caliente por así decir (folios 207 a 234), verificaron que tenía instalado el programa emule y hacen constar lo que encontraron en el momento noviembre del 2016, con posterioridad clonando se ve la cantidad. Era evidente que se trata de pornografía infantil tan sólo por la nomenclatura correspondiente a la edad seguido de las letras (y) o (yo ) se deduce la edad. No obstante se hizo en el momento un visionado a presencia del letrado de la administración de justicia comprobando lo que se estaba viendo y descargando en aquel momento que era pornografía infantil. El acusado se puso muy nervioso pero colaboró dijo cuál era su habitación y donde estaba el ordenador".

   .- Agente de la Guardia Civil con TIP NUM007, quien actuó como secretaria de las diligencias y declaró a partir del minuto 01:07:01, informando como las diligencias se traspasaron a Madrid procedente de Las Palmas (folios 180 a 234), en el mismo sentido en el que había declarado ya el instructor de las mismas diligencias, ratificando la incautación del material pornográfico en la entrada y registro practicada en la que estuvo presente junto con los demás compañeros reseñados, así como del análisis por así decir " en caliente" que se llevó a cabo en la propia entrada y registro, conforme consta los (folios 217 a 234) del ordenador, ratificando, lo que había dentro de la carpeta DIRECCION002, los videos de contenido y nombre pedófilo no habiendo dudas del citado contenido porque sacaron muestras, siendo los criterios de búsqueda por el usuario en el programa emule instalado, donde se observan las cadenas de búsqueda "pthc" y " mylittlelolita".

   Es de destacar conforme consta en el informe el hallazgo en ese día en la carpeta in coming de un total de 1104 videos almacenados, haciéndose capturas de pantalla para acreditar lo expuesto y de los nombres de los archivos contenidos en esa carpeta en la que se utilizaban siglas para búsqueda archivos pedófilos, mostrando en el informe pericial los fotogramas extraídos de los videos.

   Agente de la guardia civil con TIP NUM029 declaró a partir del minuto 59:28, manifestando haber sido el agente que efectuó el clonado de los temas informáticos, conforme al acta levantada al efecto obrante a los (folios 282 a 287), ratificando su pericia;

   Agente de la Guardia Civil con TIP NUM030 quien declaró principalmente a partir del minuto 26:38 como perito y como testigo, al haber intervenido previamente a esta investigación con la aplicación del grupo Quijote, observándose IPS con dirección Barcelona y Madrid para conocer las descargas de pornografía infantil; que en Madrid emiten un informe en caliente en el que no participó que después les remitieron un clonado de lo intervenido en la entrada y registro y fue el que hizo el 90% de todos los informes remitidos, ratificándose en los mismos, a los que le dieron un número de evidencias, haciéndose un informe pericial por cada una de las evidencias, ratificándose en cada uno de ellos y para ir agilizando fueron remitiendo estos sin esperar a tener conjunto. Ante los muchos dispositivos se hacen por números de evidencias y así lo fueron remitiendo poco a poco.

   Señala el perito como se hicieron informes individualizados de cada una de las evidencias, contestando a preguntas del Ministerio Fiscal de forma detallada sobre cada uno de los informes del volcado, clonado y estudio emitido de todos los realizados, ratificándose en todos y cada uno de ellos:

   .- DISCO DURO MARCA WD (folios 519 a 522) EV9

   .-DISCO DURO MARCA SANDISK (folios 525 a 535) EV10

   .- DISCO DURO MARCA WD (folios 539 a 549) EV12

   .- DISCO DURO MARCA FUJITSU ( 555 a 560) EV14

   .- DISCO DURO MARCA WD (folios 572 a 575) EV17

   .- DISCO DURO MARCA WD (folios 577 a 582) EV18

   .- DISCO DURO MARCA TOSHBA (folios 585 a 589) EV19

   .- DISCO DURO MARCA SAMSUNG (folios 595 a 600) EV20

   .- DISCO DURO MARCA SEAGATE (folios 602 a 617) EV22

   .- DISCO DURO MARCA IOMEGA (folios 621 a 633) EV21, EV22

   .- DISCO DURO MARCA TOSHIBA(folios 642 a 647) EV24,

   .- DISCO DURO MARCA WD (folios 649 a 652) EV26.

   A preguntas del Ministerio Fiscal respecto de la EV22 (folios 602 a 617) , la señalada en el relato fáctico con el número (10). Disco duro marca SEGATE modelo ST3750528S, contesta el perito al minuto 33:32 donde afirma " la evidencia peer to peer, por tener descargado en el ordenador de sobre mesa el programa EMULE dispositivo o software donde hace las descargas de archivo de pornografía infantil. Como cualquier usuario se puede instalar o descargar este software en su ordenador y lo que hace el sistema es que cuando te conectas a este servidor compartes archivos, descargas y compartes con todos aquellos usuarios que estén conectados a la red y que tengan este tipo de software instalado en su ordenador para hacer este tipo de descargas. En este caso en particular, las descargas se hacen por defecto como lo hace el sistema en una carpeta temporal que están los archivos mientras se hace la descarga. La carpeta in coming es aquella donde van alojados los archivos una vez finalizada la descarga. Son 2 carpetas diferentes. Know.Met es un listado, documento Excel de todos los archivos que tiene el sistema descargados tanto total como parcialmente. A través del documento Know.Met miraron el número de peticiones para poder compartir y las aceptadas, pudiendo compartir a partir de una determinada cantidad de descargas hecha con el resto de usuarios de la red"

   Se le pregunta de forma específica por el informe pericial obrante a los folios 601 y siguientes y, en concreto por la página 8 respecto a haber compartido el acusado 935 archivos, señalando el perito " que esa carpeta contenía 8000 y pico archivos y se demostró que casi 1000 se habían compartido y que los criterios de búsqueda para hacer las descargas dan una evidencia de que estaba buscando archivos de pornografía infantil por la nomenclatura archivos de pornografía infantil.

   Así pues ratifica el informe emitido respecto del disco duro marca SEAGATE, modelo ST3750528AS, con número de serie NUM022 de 750 Gb de capacidad, obrante a los (folios 601 a 617). Evidencia 22. En el que el acusado almacenaba más de 87.500 archivos de contenido pedófilo o relacionado (imágenes de menores posando), entre ellos, a modo de ejemplo, en la subcarpeta DIRECCION040 se localizan imágenes de niñas parcialmente vestidas, en la subcarpeta DIRECCION041 se comprobó analizando la carpeta Emule, que en su archivo NUM035, contaba con 8572 archivos de los cuales la terminología pedófila PTHC se encontró en el nombre de 3020 archivos, Pedofilia en 56 archivos, Pedo en 1373 archivos, LOLITA en 1337 archivos, PTSC en 490 archivos, 2yo (2 años de edad) en 46 archivos, 3yo (3 años de edad) en 44 archivos, 4yo (4 años de edad) en 52 archivos, 5yo (5 años de edad) en 51 archivos, 6yo (6 años de edad) en 91 archivos, 7yo (7 años de edad) en 35 archivos, 8yo (8 años de edad) en 75 archivos, 9yo (9 años de edad) en 203 archivos, 10yo (10 años de edad) en 266 archivos, 11 yo (11 años de edad) en 493 archivos, 12yo (12 años de edad) en 699 archivos, 13yo (13 años de edad) en 361 archivos y 14yo (14 años de edad) en 364 archivos. Así mismo se verificó que el acusado había compartido con otros usuarios 935 archivos, de los que 169 estaban etiquetados como PTHC.

   A modo de ejemplo, en relación con los archivos distribuidos, el archivo pedófilo "( DIRECCION042" fue solicitado en 17.149 ocasiones y distribuido a 249 usuarios, el archivo "( DIRECCION043" recibió 1.147 peticiones de descarga por parte de otros usuarios de las que 94 fueron aceptadas, el archivo - DIRECCION044 recibió 8.310 peticiones de descarga por parte de otros usuarios de las que 142 fueron aceptadas, el archivo " DIRECCION045" recibió 929 solicitudes de descarga de las que 52 fueron aceptadas, el archivo "( DIRECCION046" recibió 620 solicitudes de descarga de las que 79 fueron aceptadas, el archivo " DIRECCION047" recibió 429 solicitudes de descarga de las que 38 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION048 recibió 19 solicitudes de descarga de las que 6 fueron aceptadas, el archivo (8) DIRECCION049 recibió 218 solicitudes de descarga de las que 25 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION050 recibió 541 solicitudes de descarga de las que 72 fueron aceptadas, el archivo ( DIRECCION046 recibió 620 solicitudes de descarga de las que 79 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION051 recibió 1608 solicitudes de descarga de las que 89 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION052 recibió 749 solicitudes de descarga de las que 59 fueron aceptadas , el archivo [pthc] DIRECCION053 recibió 2910 solicitudes de descarga de las que 132 fueron aceptadas, el archivo [ DIRECCION054 recibió 92 solicitudes de descarga de las que 2 fueron aceptadas, el archivo (( DIRECCION055 recibió 93 solicitudes de descarga de las que 11 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION056 recibió 22 solicitudes de descarga de las que 5 fueron aceptadas, el archivo ( DIRECCION057 recibió 2026 solicitudes de descarga de las que 59 fueron aceptadas, el archivo DIRECCION058 recibió 1780 solicitudes de descarga de las que 74 fueron aceptadas, entre otros muchos .

   Agente de la guardia civil con TIP NUM031 declaró a partir del minuto 01:01.11, manifestando haber realizado el estudio de un disco duro el que estaba ya clonado; que había aproximadamente 300.000 archivos de Pornografía Infantil y como única y exclusivamente colaboró en la evidencia 25 (EV25), el citado informe obra al Tomo III folios (681 a 885).

   Agente de la guardia civil con TIP NUM032, declaró a partir del minuto 01:17: 45 participo en varios informe técnico policiales de un disco duro los que ratifica. Consta al (folio 620) la emisión de 4 informes técnicos policiales en relación a las evidencias intervenidas Ildefonso realizando durante la diligencia de de entrada y registro llevada a cabo el 30 de noviembre de 2016 en su domicilio sito en la CALLE000 NUM003 de la localidad de Madrid, siendo los siguientes: ITP NUM033 Evidencia 21;ITP NUM034-Evidencia 23.

   2.3. conclusión

   La utilización habitual por parte del acusado de los programas de intercambio de ficheros "Emule" ha sido acreditada en el análisis que los expertos policiales han realizado en el ordenador personal del acusado, hasta llegar casi a un millar de archivos pedófilos descargados durante años, así como por la estructura de directorios generada en sus discos duros, en cuyas carpetas aparece diverso material pornográfico puesto a disposición de otros usuarios de dichos programas y compartido en muchos de los casos, resultando acreditado al menos en 935 casos por lo que hubo una distribución efectiva compartida y consciente de material pornográfico infantil con terceras personas." (sic)

En la citada sentencia se dictó el siguiente pronunciamiento: "Que debemos CONDENAR y CONDENAMOS a Ildefonso, cuyos datos de filiación constan, como autor responsable de un delito de posesión y distribución de material pornográfico infantil ya definido, sin la concurrencia de circunstancias modificativas de responsabilidad criminal, a la pena de 7 AÑOS DE PRISIÓN, con la accesoria de inhabilitación especial para el ejercicio del derecho de sufragio pasivo por el tiempo de duración de la condena, e inhabilitación especial para el ejercicio de cualquier profesión que conlleve un contacto regular con menores por tiempo de 10 años.

Además se acuerda la medida de libertad vigilada por tiempo de 4 años para su cumplimiento posterior a la pena de prisión.

Así como el comiso y destrucción de todos los objetos que contenían material pedófilo.

Asimismo será de su cuenta el abono de las costas causadas durante la presente causa.

Notifíquese la presente Sentencia a las partes, haciéndoles saber que contra la misma pueden interponer recurso de apelación, dentro de los 10 días siguientes a la última notificación de la sentencia para su resolución por el TSJ de la Comunidad de Madrid." (sic)

Contra la anterior sentencia se interpuso recurso de apelación por la representación procesal del condenado, dictándose sentencia núm. 110/2021 por la Sala de lo Civil y Penal del Tribunal Superior de Justicia de Madrid en fecha 30 de marzo de 2021, en el rollo de apelación núm. 115/2021, cuyo Fallo es el siguiente: "Que, desestimando el Recurso de Apelación interpuesto por la Procuradora Dña. Laura Lozano Montalvo, en nombre y representación de Ildefonso contra la Sentencia N° 1/2021, de fecha 5 de enero de 2021, dictada por la Sección 23ª de la Audiencia Provincial de Madrid en el Juicio Oral 1073/2019, debemos confirmar y confirmamos la sentencia apelada, declarando asimismo de oficio las costas producidas en la presente alzada.

Notifíquese a las partes y, una vez firme, devuélvanse los autos originales a la Sala de procedencia, con testimonio de la presente sentencia, de conformidad con lo previsto en la Ley de Enjuiciamiento Criminal. Particípese, en su caso, la interposición de recurso.

Así, por esta nuestra Sentencia, contra la que cabe interponer recurso de casación ante la Sala Segunda del Tribunal Supremo, de conformidad con lo previsto en el artículo 847.1 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal, y de la que se unirá Certificación al Rollo de apelación, lo pronunciamos, mandamos y firmamos." (sic)

Notificada en forma la anterior resolución a las partes personadas, se preparó recurso de casación por la representación de D. Ildefonso que se tuvo por anunciado, remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente rollo y formalizándose el recurso.

Formado en este Tribunal el correspondiente rollo, la representación legal del recurrente formalizó el recurso alegando los siguientes motivos de casación:

Motivo primero.- Por infracción de Ley al amparo del 849.1º de la LECrim por aplicación indebida del art. 189.1 b) del Código Penal.

Motivo segundo.- Por infracción de Ley al amparo del 849.1ºde la LECrim por aplicación indebida del art. 189.2 e) del Código Penal.

Motivo tercero.- Por infracción de Ley al amparo del 849.1ºde la LECrim por inaplicación del art. 21. 6 CP del Código Penal.

Conferido traslado para instrucción, el Ministerio Fiscal por escrito de fecha 1 de octubre de 2021, interesó la desestimación de los motivos, y por ende, la inadmisión del recurso; la Sala lo admitió a trámite, quedando conclusos los autos para señalamiento de fallo cuando por turno correspondiera.

Hecho el señalamiento para el fallo, se celebró la votación y deliberación prevenida el día 21 de junio de 2023.