STSJ Comunidad de Madrid 567/2016, 17 de Junio de 2016
| Ponente | MARIA LUZ GARCIA PAREDES |
| ECLI | ES:TSJM:2016:7557 |
| Número de Recurso | 211/2016 |
| Procedimiento | SOCIAL |
| Número de Resolución | 567/2016 |
| Fecha de Resolución | 17 de Junio de 2016 |
| Emisor | Sala de lo Social |
Tribunal Superior de Justicia de Madrid - Sección nº 04 de lo Social
Domicilio: C/ General Martínez Campos, 27, Planta 3 - 28010
Teléfono: 914931953
Fax: 914931959
34002650
NIG : 28.079.00.4-2014/0020774
Procedimiento Recurso de Suplicación 211/2016
ORIGEN: Juzgado de lo Social nº 09 de Madrid Despidos / Ceses en general 490/2014
Materia : Despido
C.A.
Sentencia número: 567/2016
Ilmas. Sras.
D./Dña. MARÍA LUZ GARCÍA PAREDES
D./Dña. MARÍA DEL CARMEN PRIETO FERNÁNDEZ
D./Dña. CONCEPCIÓN R. URESTE GARCÍA
En Madrid, a diecisiete de junio de dos mil dieciséis.
Habiendo visto en recurso de suplicación los presentes autos la Sección 4 de la Sala de lo Social de este Tribunal Superior de Justicia, compuesta por los Ilmos. Sres. citados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el Recurso de Suplicación 211/2016, formalizado por el/la letrado D./Dña. Carlos Lanzuela de Álvaro en nombre y representación de D./Dña. Agapito, contra la sentencia de fecha 6 de noviembre de 2015 dictada por el Juzgado de lo Social nº 09 de Madrid en sus autos número 490/2014, seguidos a instancia del recurrente frente a INGENIERIA DE SOFTWARE AVANZADO SA y D./Dña. Leocadia, D./Dña. Camilo,
D./Dña. Octavio y MINISTERIO FISCAL, en reclamación por Despido y tutela de derechos fundamentales, ha sido Magistrado-Ponente el/la Ilmo./Ilma. Sr./Sra. D./Dña. MARÍA LUZ GARCÍA PAREDES .
Según consta en los autos, se presentó demanda por la citada parte actora contra la mencionada parte demandada, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, tras los pertinentes actos procesales de tramitación y previa celebración de los oportunos actos de juicio oral, en el que quedaron definitivamente configuradas las respectivas posiciones de las partes, dictó la sentencia referenciada anteriormente.
En dicha sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos en calidad de expresamente declarados probados:
"PRIMERO.- D. Agapito con DNI nº: NUM000 ha prestado sus servicios por cuenta y orden de la demandada desde el día 3 de Enero de 2000, con la categoría profesional de Consultor Senior III - Analista, a jornada completa, con contrato indefinido y una retribución bruta anual de 44.157,64 € (Doc. 1 a 14 y 26 ramo prueba actora y 2 a 74 ramo prueba demandada expresamente reconocidas por las partes).
El 08.03.2013 solicitó el actor reducción de jornada reconocida por la empresa por cuidado de un familiar de un octavo con una reducción salarial de un 10,36 % anual, desde el 09.04.2013 hasta el
05.12.2013 (folios 400 y 401 cuyo contenido se da íntegramente por reproducido reconocido por la actora).
El actor permaneció de baja por Incapacidad Temporal desde el 05.12.2013 hasta Mayo 2015 (Hecho admitido partes y doc. 197 ramo prueba demandada).
Por burofax de fecha 12.03.2014 envió la empresa al actor la carta de despido fechada el
12.03.2014 del siguiente tenor literal:
"Muy señor nuestro:
Por medio de la presente notificación le comunicamos que la Compañía ha tomado la decisión de proceder a extinguir su contrato de trabajo con efectos del día de hoy 22 de marzo de 2014 y siendo la causa el despido disciplinario, todo ello en base a los siguientes hechos:
Desde el pasado día 5 de diciembre de 2013 se encuentra Ud. en situación de baja médica por incapacidad temporal derivada de enfermedad común, que según comentó a su director D. Leon, mediante correo electrónico de fecha 5 de diciembre de 2013, viene originada como consecuencia de una depresión.
Sin embargo, la Compañía ha tenido conocimiento de que viene Ud. realizando trabajos de manera continuada y habitual durante su situación de Incapacidad temporal. En concreto, hemos tenido conocimiento de que realiza Ud. actividades profesionales para la inmobiliaria ÁGORA REMAX, sita en la cene Honorio Lozano numero 29 de Collado Villalba /Madrid). Estas servicios profesionales los viene Ud. realizando tanto desde la mencionada oficina de la agencia inmobiliaria como a través de visitas a inmuebles para su venta o alquiler o realizando visitas el notario con dientes. Y en concreto hemos podido conocer que realizó Ud., las siguientes actividades:
- 6 de febrero de 2014: desde las 10:00 aprox. hasta las 14:02 aprox. realiza tareas en la oficina ÁGORA REMAX; y desde las 16:54 aprox. hasta las 17.44 horas aprox. visita a un inmueble en alquiler sito en la CALLE000 NUM001, de Moralzarzal
- 10 de febrero de 2014: desde las 10:13 aprox. en la oficina de ÁGORA REMAX hasta las 14:08 horas aprox.; y desde las 17.30 aprox. hasta las 20:01 aprox. en dicha oficina.
- 13 de febrero de 2014: realizando visita a un inmueble en venta - alquiler sito en la AVENIDA000 NUM002 de Madrid desde las 12:56 horas aprox. hasta las 14 horas aprox.; por la tarde, desde las16,47 horas aprox. en la oficina de ÁGORA REMAX para posteriormente acudir a la notada del Ilmo. Sr. Notado D. Daniel Agúndez Leal, cuya entrada se encuentra en la calle Virgen del Pilar s/n de Collado Villalba, y permaneciendo en la misma hasta las 18:07 horas aprox., para retornar posteriormente e la OFICINA DE ÁGORA REMAX donde permanece hasta las 18.30 horas
- 17 de febrero de 2014: desde aproximadamente las 10:05 horas en la oficina de ÁGORA REMAX hasta las 12:45. Posteriormente realiza una visita a un inmueble sito en la URBANIZACIÓN000 número NUM003 de Collado Villalba, para volver a las oficinas hasta las 14:06 h aprox..
- 18 de febrero de 2014: desde las 16 h y hasta las 17.33h aprox. visitando en primer lugar Inmueble ubicado en la CALLE001 NUM004 de Moralzarzal (esta vivienda aparece en idealista.corn como a la venta y gestionada por Ud.) y posteriormente visitando un Inmueble sito en la CALLE002 número NUM005 de Moralzarzal. - 26 de febrero de 2014: desde las 17:08 horas aproe. acude a fas oficina de ÁGORA REMAX, para Posteriormente salir a realzar fotografías a un inmueble que está en venta con un cartel de REMAX y sito justo enfrente de la oficina de ÁGORA REMAX, retornando a la oficina a las 113 horas a proa. y permaneciendo en dicha ubicación hasta las 20:08 h aprox.
- 27 de febrero de 2014: desde las 10.31 aprox. realizando visita al inmueble ya anteriormente visitado el día E de febrero (esto es, el ubicado en la CALLE000 NUM001 de Moralzarzal que se encuentra en alquiler), y posteriormente acudiendo a las oficinas de ÁGORA REMAX a las 13,29 aprox. y hasta las 14.08 aprox.; posteriormente hace otra vista a una vivienda sita en la CALLE003 NUM001 de Moralzarzal desde las 15.48h hasta las 16.55 horas aprox.
-10 de marzo de 2014: realizando una visita de acompañamiento a un Inmueble sito
comprador, tienen lugar una serie de acontecimientos hechos y comentarios de los cuales significamos los siguientes: 1). A las 15:53h sale a recibir a la persona con la que ha concertado le vista a las puertas de dicho Inmueble; 2). Manifieste expresamente que se encuentra Ud. trabajando para REMAX, y en concreto manifiesta "(...) trabajando aquí en REMAK, lo que es esta zona, porque antes estaba, lo que es la zona de Majadahonda, me he quedado en esto zona, porque lo que es todo el rato bajar, esta visita yo desde mi case tordo 5 minutos; 3). Desde les 15.57 horas aprox. enseñando la vivienda y las características de la misma; 4). Manifestando que ha vendido una vivienda recientemente en los siguientes términos: "Joer, he vendido una casa el viernes (...)"; 5). Entregando para su firma un documento que es el que habitualmente los agentes inmobiliarios solicitan sea firmado cuando gestionan y acompañan a Interesados en las visitas de los inmuebles; 6). Entregando un documento con el logo de REMAX con las características del Inmueble visitado y fotografías del mismo; 7). Manifestando que ha venido realizando gestiones ante el Registro de la Propiedad para la constatación del estado de posibles cargas sobre un Inmueble, gestiones orientadas a comprobar la viabilidad de una posible compraventa, y en concreto manifestando "(...) el caso que me ha pasada el otro día con este que he vendido la primera vez cuando cogí los papeles fui al Registro de lo Propiedad a ver si tiene cavas y tal (...)"; 8). Entrega de un documento manuscrito donde se facilita información de otros dos Inmuebles que Ud. gestiona la venta, y en concreto: código Idealista 27673304 y código idealista 27572937. Comprobadas ambas referencias, ambos inmuebles aparecen en ideallsta.com como viviendas cuya venta las gestiona Ud. y sobre este particular manifestando Ud. que "tu si entras en IDEALISTA, para buscar por referencia, los globitos nuestros son todos malos (...) pone mi nombre o la derecha, Agapito, pues soy yo, to los que llevo"; 9). Manifestando su disponibilidad horaria para el acompañamiento a visitas a Inmuebles en los siguientes términos que reproducimos "(...) yo, realmente puedo enseñar un domingo por fa tarde un piso (...) yo es que realmente somos autónomos por eso no tenemos un horario (...) somos asesores asociados a REMAX " y por ultimo 10.) Manifestando que viene Ud. realizando la actividad de agente Inmobiliario desde septiembre (entendiéndose de 2013) si bien antes realizaba las mismas actividades desde Las Rozas y su intención actual es la de ampliar su radio de acción a la zona de El Viso en Madrid en los siguientes termines que reproducimos "...
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El deber de buena fe durante la Incapacidad Laboral
...estando su contrato suspendido 24STSJ Madrid, de 14 de abril de 1999. 25STSJ Galicia, de 11 de febrero de 1999. 26STSJ Madrid, de 17 de junio de 2016, rec. núm. 211/2016. 27STSJ Cataluña, de 13 de mayo de 2015, rec. núm. 797/2015. 28STSJ Canarias, de 8 de julio de 2011, rec. núm. 61/2011. 2......