Origen y evolución del escrito preventivo en España hasta la Ley 24/2015, de 24 de julio, de Patentes
| Autor | Florencio Molina López |
| Cargo del Autor | Juez titular desde 2010 y Magistrado especialista en asuntos mercantiles desde 2013 |
| Páginas | 61-99 |
61EL ESCRITO PREVENTI VO FRENTE A LAS MEDI DAS CAUTELARES I NAU DI TA PA RT E
CAPÍ TULO 2
ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL ESCRITO
PREVENTIVO EN ESPAÑA HASTA LA
LEY 24/2015, DE 24 DE JULIO,
DE PATENTES
Sumario: 1. Introducción. 2. El escrito preventivo en el
marco procesal de las medidas cautelares inaudita parte:
sus finalidades y su encaje constitucional. 3. Origen judi-
cial del escrito preventivo: inicial disparidad de criterios.
3.1. Argumentos de los Juzgados de lo Mercantil de Bar-
celona a favor de la admisión del escrito preventivo. 3.2.
Argumentos de los Juzgados de lo Mercantil de Madrid en
contra de la admisión del escrito preventivo. 3.3. Valora-
ción final. 4. Aproximación al concepto y denominación
del escrito preventivo y de sus partes: el auto del Juzgado
de lo Mercantil núm. 5 de Barcelona, de 5 de enero de 2017
y sus notas características. 4 .1. Una definición y una deno-
minación de escrito preventivo. 4.2. Denominación de las
partes en el escrito preventivo. 4.3. El auto del Juzgado de
lo Mercantil núm. 5 de Barcelona, de 5 de enero de 2017 y
las notas características del escrito preventivo.
FLORENCIO MOLINA LÓPEZ
62 COLECCIÓN DE D ERECHO MERCAN TIL
1. INTRODUCCIÓN
En España son escasos los autores que tradicionalmente han hecho
referencia a la figura extranjera del Schutzschrift o de la posibilidad de un
escrito preventivo dentro del estudio genérico de la institución procesal de
las medidas cautelares99.
Es a partir de la admisión y reconocimiento judicial en nuestro país
de este mecanismo, con el auto del Juzgado Mercantil núm. 4 de Barcelona,
de 18 de enero de 201310 0, cuando se empieza a despertar un mayor interés
por la doctrina101.
99 La primera referencia la encontramos con GASCÓN INCHAUSTI, F., Medidas cau-
telares de proceso civil en el extranjero, editorial Comares, 1ª ed., Granada, 1998,
págs. 99-100, que ya refiere la Schutzschrift como «una muy peculiar práctica de
naturaleza extraprocesal» consistente en «un documento dirigido al Tribunal, con
el cual la persona frente a la que previsiblemente se solicitará una einstweilige Ver-
fügung (también Arrest), formulando de modo anticipado alegaciones al respecto,
busca que tal solicitud si se presenta, no sea acogida o que, al menos, no lo sea sin
conceder previa audiencia al demandado».
Posteriormente, también encontramos referencias a esta figura en ORTELLS RAMOS,
M., Las medidas cautelares, editorial Wolters Kluwer, 2000, págs. 267-297, PÉREZ
RAGONE Y ORTIZ PRADILLO, op. cit., 2006, págs. 146-147, y en ORTIZ PRADILLO,
J.C., Las medidas cautelares en los procesos mercantiles, Iustel, Madrid, 2006, págs.
251-253.
Poco antes de su reconocimiento judicial en España, encontramos unas reflexiones
interesantes al respecto de PÉREZ DAUDÍ, V., Las medidas cautelares en el proceso civil,
Atelier Libros Jurídicos, Barcelona, 2012, págs. 164-166. Este autor ya se pregunta-
ba acerca de la admisibilidad o no de la práctica de aceptar alegaciones por escrito
del demandado, ante una solicitud de medida cautelar inaudita parte de la que
tiene conocimiento o que ya se le ha notificado. Aunque reconoce que esto no está
previsto legalmente, que es una práctica extraprocesal, «sin embargo, en la práctica
forense se adjunta a la pieza separada con lo que el demandado ha conseguido ser
oído»; refiere la figura alemana del Schutzschrift, y concluye que «el tribunal al de-
cidir sólo tiene que valorar las alegaciones del solicitante y no las del demandado,
pero es lógico que si están en los autos las valore».
100 Vid. anexo I, extracto del AJM Barcelona, núm. 4, del 18 de enero de 2013 (ROJ:
AJM B 29/2013 - ECLI:ES:JMB:2013:29A).
ORIGEN Y EVOLUCIÓ N DEL ESCRITO PREVENTIVO EN ESPAÑA HASTA LA LEY 24/2015, ...
63EL ESCRITO PREVENTIVO FR ENTE A LAS MEDIDAS CAUT ELARES IN AU DI TA PA RTE
El definitivo interés de los autores por los escritos preventivos se
ve ratificado, por un lado, durante la vacatio legis de la Ley 24/2015, de
24 de julio, de Patentes102 –que lo reconoce legalmente en España– y,
por otro lado, con la admisión y difusión de estas cartas de protección
en el marco de la feria del Mobile World Congress a partir de los años
2015 /2016103 .
101 LOBATO, M., «Protective Letters in Spain. An Important Development for the Heal-
th Sector», en Bird & Bird, 27 de septiembre de 2013, MONTAÑÁ MORA, M., «Pro-
tective letters in Spain?», en Kluwer Patent Blog, 17 de octubre de 2013, GARCÍA
VIDAL, A., «Las protective letters en materia de patentes: situación en los tribunales
españoles», op. cit., o YÁÑEZ EVANGELISTA, J., «Escritos preventivos y libre creación
del Derecho», en El economista, 11 de febrero de 2014.
102 Encontramos numerosos estudios y artículos relativos al escrito preventivo durante
este periodo (que va desde la publicación en el BOE de la nueva Ley de Patentes, 25
julio de 2015, hasta el 1 de abril de 2017, momento en el que entra en vigor). A modo
de ejemplo, desde estudios amplios como GARCÍA VIDAL, A., «Las protective letters en
materia de patentes», en Sebastián Quetglas, R., (coord.), en 2015 Práctica Mercantil
para abogados, La Ley, Madrid, 1ª ed., 2015 [puede que el autor español que inicial-
mente más se interesó por esta figura]; hasta otras referencias en manuales específicos
como DEL BARRIO, A., «Medidas Cautelares», en Bercovitz Rodríguez-Cano, A., (dir.),
Bercovitz Álvarez, R., (dir. adjunto), La nueva Ley de Patentes, Ley 24/2015, de 24 de ju-
lio, Thomson Reuters-Aranzadi, Cizur Menor (Navarra), 1ª ed., 2015, págs. 573-582;
o las reflexiones del profesor MASSAGUER FUENTES, J., «Escritos preventivos», en La
reforma de la Ley de Patentes, Almacén de Derecho, 2 de noviembre de 2015.
Por otro lado, referencias breves a esta figura la encontramos también en DÍAZ DE
ESCAURIAZA, B., «El Anteproyecto de la Ley de Patentes», en La Ley Mercantil, núm.
6, septiembre, 2014; ÍÑIGUEZ ORTEGA, P., «Análisis crítico al Proyecto de Ley de
Patentes (Estudio de los Títulos VIII a XII)», en La Ley Mercantil, núm. 12, marzo,
2015; CARRIÓN GARCÍA DE PARADA, F. J., «La nueva Ley de Patentes», en Comu-
nicaciones en Propiedad Industrial y Derecho de la Competencia, núm. 76, septiem-
bre-diciembre 2015, págs. 33-44; DE CASTRO ARAGONÉS, J. M., Y FÁBREGAS SA-
BATÉ, X., «Nueva Ley de Patentes», en Diario La Ley, núm. 8675, enero, 2016; DE
ROMÁN PÉREZ, S., «La nueva Ley de Patentes», en Artículos jurídicos Pérez-Llorca, 4
de mayo de 2016; o PÉREZ DAUDÍ, V., «Análisis crítico de las Medidas Cautelares
1, 2017, págs. 67-68.
103 MOLINA LÓPEZ, F. E IRIGOYEN FUJIWARA, D., «Protocolo de los Juzgados Mercanti-
les de Barcelona con ocasión del Mobile World Congress 2016: protección preventiva
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