Certificat de l'acord de nomenament d'auditor d'una societat anònima. Junta general UNIVERSAL

Versió actualitzada tenint en compte les modificacions de la Llei de Societats de Capital per lleis posteriors i les normes del Reial decret llei 2/2021, de 26 de gener, de reforç i consolidació de mesures socials en defensa de l'ocupació sobre la possibilitat de videoconferències o conferències telefòniques múltiples.

Es pot consultar en el Pràctico Sociedades Mercantiles el tema Modificaciones de la LSC por leyes posteriores

Atenció: Si alguna Junta se celebra per videoconferència o conferència telefònica múltiple ha de tenir-se en compte el Reial decret llei 2/2021, de 26 de gener, de reforç i consolidació de mesures socials en defensa de l'ocupació que afegeix un apartat 4 en l'article 3 del Reial decret llei 34/2020, de 17 de novembre, de mesures urgents de suport a la solvència empresarial i al sector energètic, i en matèria tributària. Pot veure's el model de junta universal en Certificat genèric d'acords de junta general extraordinària d'una societat anònima. Junta universal i si és convocada en Certificat genèric d'acords de junta general extraordinària de SA. Junta convocada i, en totes dues, com l'opció 2.

CERTIFICAT (en extracte):

El senyor *, administrador únic (o el Sr. *, administrador solidari, o el Sr. * i el Sr. *, administradors mancomunats, o el Sr. * secretari (o sotssecretari) del consell d'administració), de la companyia mercantil * SA, amb càrrec vigent i inscrit al Registre Mercantil.

CERTIFICO:

I.- Que en el llibre d'actes de la societat (o de la junta general, si hi ha un llibre especial pel consell d'administració) hi figura la corresponent a la junta general extraordinària, celebrada el dia *, en la qual els assumptes sotmesos a la Junta van ser votats separadament conforme a l'art. 197 bis de la Llei de Societats de Capital i de la qual resulta el següent:

A.- La junta es va celebrar en el domicili social, amb caràcter d'universal. El nom i la signatura dels assistents (socis o representants d'aquests) figuren a continuació de la data, el lloc i l'ordre del dia. La celebració de la junta va ser acceptada per unanimitat.

B.- Van actuar com a president i secretari, respectivament, el Sr. * i el Sr. *, elegits per unanimitat entre tots els socis (Ha d'actuar com a president el que indiquin els estatuts; si no n'hi ha, presideix la junta el president del consell d'administració i, tampoc no n´hi ha, l'accionista elegit, en cada cas, pels socis assistents a la reunió i és assistit per un secretari que ho serà el que prevegin els estatuts, i si no n'hi ha, el secretari del consell i, si no n'hi ha, el nomenat pels accionistes.)

C.- Va constituir l'ordre del dia, acceptat per tots els assistents el següent: 1. Nomenament d'auditor. 2. Delegació de facultats.

D.- L'acta va ser signada per tots els assistents i, per tant, també pel president i el secretari, i es va aprovar un cop celebrada la junta. Es van complir així tots els requisits dels articles 97 i 98 del Reglament del Registre Mercantil.

II.- Que entre els acords sotmesos a votació i aprovats, en la forma que es dirà, figuren els següents:

Nomenar auditor de la societat per un termini de * (vegeu el comentari) a comptar del primer de gener de * (data del començament de l'exercici que ha d'auditar) el Sr. *, aquí compareixent.

La retribució de l'auditor nomenat serà (indicar el criteri de retribució o l'import convingut).

Aprovació: Aquests acords van ser aprovats per unanimitat (o per socis que representen el % *del capital).

III.- Que pel que fa a elevar a públics els anteriors acords, a l'acta hi consta el següent:

Facultar l'administrador únic (o solidari, els dos mancomunats, el secretari o un o diversos membres del consell d'administració, etc.) de la societat, Sr. *, perquè de conformitat amb la Llei, pugui: comparèixer davant notari a fi d'atorgar la corresponent escriptura que elevi a públics els anteriors acords, signant tots els documents que siguin necessaris, tant públics com privats, fins a la seva inscripció en el Registre Mercantil, incloent-hi instàncies de rectificació.

I perquè consti, als oportuns efectes, lliuro aquest certificat, a * , a *.

(Firma del/s certificador/s; en cas de certificar el secretari (o sotssecretari) del consell d'administració caldrà afegir la firma del president (o vicepresident) precedida de la paraula vist i plau).

El nomenament ha de ser aprovat per la majoria que indica l'art. 201.1 de la LSC:

1. En las sociedades anónimas, los acuerdos sociales se adoptarán por mayoría simple de los votos de los accionistas presentes o representados en la junta, entendiéndose adoptado un acuerdo cuando obtenga más votos a favor que en contra del capital presente o representado.

Diu l'art. 160 de la Ley de Sociedades de Capital, no modificat en aquest punt per la Llei 31/2014, de 3 de desembre, per la qual es modifica la Llei de societats de capital per a la millora del govern corporatiu (entrada en vigor el 24 de desembre de 2014):

Competencia de la junta. Es competencia de la junta general deliberar y acordar sobre los siguientes asuntos: b) El nombramiento y separación de los administradores, de los liquidadores y, en su caso, de los auditores de cuentas, así como el ejercicio de la acción social de responsabilidad contra cualquiera de ellos.

Ara bé, també el pot exigir la minoria (l'art. 272 de la Llei de Societats de Capital).

Indica la Resolució de la DGRN d'11 de juliol de 2016 ^{[j 1]} que designat un auditor a instàncies de la minoria, no es pot nomenar ni es pot inscriure el nomenament d'un altre auditor per la junta general, ni aquest segon nomenament revoca el primer i la verificació de comptes correspon a l'auditor nomena a instàncies de la minoria.

Això obliga a diferenciar dos supòsits:

a).- Auditor que ha de ser nomenat, és a dir, quan el seu nomenament és una obligació legal. A aquest es refereix en general la LSC establint els seus requisits de temps i durada.

Correspon a la Junta General si són consolidades com per a aquest cas ho ordena l'art. 42 del Codi de Comerç. como indica la Resolució de 11 de març de 2021, de la Direcció General de Seguretat Jurídica i Fe Pública. ^{[j 2]}

b).- Auditor nomenat voluntàriament per la societat.

b.1. Ès una posibilitat de tota societat.

La Resolució de 28 de novembre de 2024, de la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública ^{[j 3]} insisteix que l'auditor designat per la societat, amb caràcter voluntari, pot ser-ho en qualsevol moment, fins i tot ja tancat l'exercici auditable; i pot dur-se a terme pel període de temps determinat que resulti del contracte, sense subjectar-se a un període mínim; és a dir, l'exigència que el nomenament d'auditor ho sigui per un determinat termini està lligada al fet que existeixi l'obligació legal de fer-ho; si existeix.

b).2. Nomenament per l'òrgan d'administració:

Quan la societat no està obligada al nomenament d'auditor, l'òrgan d'administració és competent per al nomenament és clara; com diu la Resolució de la DGRN de 20 de febrer de 2018 ^{[j 4]} dels articles 263, 264 i 265, de la Llei de Societats de Capital, resulta ineludiblement que la competència de la junta general per a procedir al nomenament d'auditor de comptes, així com els termes per a realitzar aquest nomenament i la seva durada, només són d'obligat compliment en aquelles societats que no poden presentar en el Registre Mercantil els seus comptes en forma abreujada i que, per tant, estan obligades per llei a la verificació comptable. La raó és que la societat pot, a través del seu òrgan d'administració, contractar els serveis d'un auditor de comptes, si el considera necessari per a la bona marxa de l'empresa, perquè aquest acte té la naturalesa pròpia d'un acte de gestió i bona administració quan es tracta de societats no subjectes per llei a l'obligació d'auditar els seus comptes anuals i sense perjudici de l'eventual responsabilitat en què pugui incórrer si en l'exercici del seu càrrec ha faltat als deures al mateix inherents Ley de Sociedades de Capital (Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio) 236 i següents de la LSCl).

És important tenir en compte que el nomenament d'auditor per l'òrgan d'administració és un acte de representació orgànica - no de representació externa -, per això, en una societat regida per diversos administradors mancomunats, la determinació sobre el sotmetiment a auditoria voluntària dels comptes anuals exigeix acord de tots els administradors mancomunats; no hi ha cas en les SA en què només pot haver-hi dos mancomunats, però en una SL pot haver-hi diversos mancomunats (per exemple, 3 o més, havent d'actuar almenys dos d'ells); doncs bé, aquesta serà la forma d'actuació o representació externa, però el nomenament voluntari d'auditor és una actuació orgànica s'exigeix l'acord de tots. (Resolució de 5 de maig de 2022, de la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública). ^{[j 5]}

b.3. Efectes del nomenament d'auditor voluntari:

1.- Si hi ha un nomenament voluntari d'auditor, passa que:

Queda enervat el dret de la minoria a exigir el nomenament d'un auditor.

En realitat, aquest dret no té aplicació:

• Quan no existeix interès protegible ben perquè el soci ha deixat de ser-ho.

• Quan hi ha renúncia al dret reconegut.

• Quan hi ha posició jurídica degudament...