STS 86/1980, 28 de Enero de 1980
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 86/1980 |
| Fecha | 28 Enero 1980 |
Núm. 86.-Sentencia de 28 de enero de 1980.
PROCEDIMIENTO: Infracción de ley.
RECURRENTE: El Ministerio Fiscal.
FALLO
Declarando no haber lugar al recurso interpuesto contra la sentencia de la Audiencia de
Málaga de 9 de junio de 1978.
DOCTRINA: Circunstancias atenuantes. Por analogía.
No se puede admitir, como pretende el recurrente, que el Tribunal de Instancia al estimar la
circunstancia analógica del número 10 del artículo 9, en relación a la novena, haya cometido el
"error juris" de apreciar una atenuante incompleta, lo que sin duda no quiere la Ley, sino lo que hizo
fue usar de la facultad que le concede la circunstancia diez del artículo 9, en relación con la novena
del mismo artículo, para crear atenuantes "ex novo" al concurrir hechos de análoga significación a
los previstos como base fáctica de la atenuante típica correspondiente, pues si la similitud se
interpretase en el sentido de exigir absoluta correspondencia entre la atenuante analógica y a la
que le sirve de modelo, ello equivaldría a dar patente de esterilidad al precepto.
En la villa de Madrid, a 28 de enero de 1980.
En el recurso de casación por infracción de ley que ante nos pende, interpuesto por el Ministerio Fiscal contra la sentencia dictada por la Audiencia de Málaga, el 9 de junio de 1978, en causa seguida a Joaquín por robo; habiendo sido partes el Ministerio Fiscal recurrente y el procesado recurrido representado y dirigido por el Procurador don Jesús Pajares Compostizo y Letrado don Ángel Moreno Araoz. Siendo Ponente el excelentísimo señor Magistrado don Manuel García Miguel.
RESULTANDO
RESULTANDO que el fundamento de hecho de la sentencia recurrida dice así: Primero. Resultando probado y así se declara que Joaquín , ejecutoriamente condenado en sentencia de 17 de febrero de 1972 por los delitos de conducción sin título y hurto de uso, en horas de la madrugada del día 14 de diciembre de 1976 y en esta ciudad de Málaga, quitó con un destornillador los pestillos de la puerta del establecimiento comercial "Vargas", propiedad de Alfredo , sito en la Carretera de Cádiz, edificio "Los Girasoles", penetrando #en su interior y cogiendo con ánimo de lucro una caja de caudales portátil, tasado en 200 pesetas, lo que con posterioridad abrió con el mismo destornillador, quedándose para sí con su contenido, perteneciente al anteriormente citado, y consistente en 38.000 pesetas en metálico, un talón nominativo porvalor de 19.840 pesetas, y otros documentos, todo lo cual, a excepción de la caja metálica que no ha sido recuperada, fue encontrado en su domicilio por los Inspectores del Cuerpo General de Policía, intervinientes en el hecho, con los cuales el procesado colaboró en todo momento para el total esclarecimiento del mismo y recuperación de lo sustraído, lo que fue entregado, a su propietario.
RESULTANDO que en la expresada sentencia se estimó que los hechos probados constituían un delito de robo del artículo 505, número segundo, en relación con los 504, número tercero, y 500, número segundo, del Código Penal y reputándose autor al procesado, sin la agravante quince del artículo 10 y la atenuante analógica décima del artículo 9.° en relación con la novena del mismo, se dictó el siguiente pronunciamiento: Fallamos que debemos condenar y condenamos al procesado Joaquín como autor criminalmente responsable de un delito de robo con fuerza en las cosas en cuantía de 38.200 pesetas, a la pena de un año de presidio menor, con la accesoria de suspensión de todo cargo público, profesión, oficio y derecho de sufragio durante el tiempo de la condena, al pago de las costas procesales y al de las tasas judiciales, e indemnización de 200 pesetas a Alfredo , siendo de abono para el cumplimiento de la expresada pena el tiempo que ha estado privado de libertad en la presente causa, si no se le hubiere aplicado en otra y se aprueba, por sus propios fundamentos, el auto de insolvencia que el Juzgado instructor dictó y consulta en el ramo separado correspondiente. Désele al destornillador intervenido el destino legal correspondiente. Una vez firme esta resolución óigase al Ministerio Fiscal a efectos de la aplicación del Real Decreto de Indulto de 14 de marzo de 1977.
RESULTANDO que el presente recurso se basa en el siguiente motivo: Al amparo del número primero del artículo 849 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal por aplicación indebida de la circunstancia décima del artículo 9.°, en relación con la novena del mismo artículo, circunstancia de análoga significación a la de haber procedido el culpable antes de conocer la apertura del procedimiento judicial y por impulso de arrepentimiento espontáneo, a reparar o disminuir los efectos del delito o dar satisfacción al ofendido o a confesar a las autoridades la infracción. No es necesaria la celebración de vista.
RESULTANDO que la representación recurrente no evacuó el traslado de instrucción.
RESULTANDO que en el acto de la vista el Ministerio Fiscal mantuvo su recurso y el Letrado recurrido lo impugnó.
CONSIDERANDO
CONSIDERANDO que del relato histórico de la sentencia recurrida aparece, que el procesado realizó uno de los tres actos que, en el aspecto objetivo, integran la atenuante novena del artículo 9.° del Código Penal y, a su vez, que lo hizo por propia autodeterminación sin que constituya óbice para apreciar la espontaneidad de su obrar, el hecho de que la reparación haya tenido lugar con posterioridad al momento en el que tuvo conocimiento de la iniciación del procedimiento, pues la ausencia de este requisito no tiene, en este caso concreto, otra trascendencia que la de impedir que pueda ser apreciada la mentada atenuante, de donde resulta pues, que no se puede admitir, como pretende el Ministerio Fiscal a través del único motivo del recurso, que el Tribunal de Instancia al estimar la circunstancia analógica del número diez del artículo 9.° en relación a la novena, haya cometido el "error iuris" de apreciar una atenuante incompleta, lo que sin duda no quiere la ley, sino que lo que hizo fue usar de la facultad que le concede el precepto legal que se denuncia como infringido para crear atenuantes "ex novo" al concurrir hechos de análoga significación á los previstos como base fáctica de la atenuante típica correspondiente, pues si la similitud se interpretase en el sentido de exigir absoluta correspondencia entre las atenuante analógica y a la que sirve de modelo, ello equivaldría a dar patente de esterilidad al precepto, haciendo naufragar el humanitario y plausible propósito del legislador de conceder a los Tribunales la posibilidad de conceder efectos atenuatorios a hechos que realmente lo merezcan y que hubiesen escapado a la previsión legal naturalmente impotente, ño obstante los buenos deseos del legislador de comprender la diversidad de supuestos fácticos que el discurrir de la vida puede ofrecer, por todo lo cual procede desestimar el recurso.
Fallamos que debemos declarar y declaramos no haber lugar al recurso de casación por infracción de Ley, interpuesto por eí Ministerio Fiscal contra la sentencia dictada por la Audiencia de Málaga, el 9 de junio de 1978, en causa seguida a Joaquín , por robo, declarando de oficio las costas. Comuníquese esta resolución a la expresada Audiencia, a los efectos procedentes.
Así, por ésta nuestra sentencia, que se publicará en la COLECCIÓN LEGISLATIVA, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. Fernando Díaz Palos. Antonio Huerta. Manuel García Miguel. Rubricados.Publicación. Leída y publicada fue la anterior sentencia en el día de la fecha, por el excelentísimo señor Magistrado Ponente, don Manuel García Miguel, celebrando audiencia pública la Sala Segunda del Tribunal Supremo, de lo que como Secretario, certifico.
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