SAP Barcelona 25/2018, 19 de Enero de 2018
| Jurisdicción | España |
| Fecha | 19 Enero 2018 |
| Emisor | Audiencia Provincial de Barcelona, seccion 15 (civil) |
| Número de resolución | 25/2018 |
Sección nº 15 de la Audiencia Provincial de Barcelona. Civil
Calle Roger de Flor, 62-68 - Barcelona - C.P.: 08013
TEL.: 938294451
FAX: 938294458
EMAIL:aps15.barcelona@xij.gencat.cat
N.I.G.: 0801947120148004845
Recurso de apelación 295/2016 -1
Materia: Juicio ordinario impugnación de acuerdos sociales
Órgano de origen:Juzgado de lo Mercantil nº 06 de Barcelona
Procedimiento de origen:Procedimiento ordinario 576/2014
Parte recurrente/Solicitante: GRUPO LOUREIRO 6 SANMARTIN S.L.
Procurador/a: Jose Luis Aguado Baños
Abogado/a:
Parte recurrida: Demetrio, FINCA DO CONDE, S.A., CONSTRUCCIONES JOSÉ CASTRO, S.A.
Procurador/a: Leopoldo Rodes Menendez
Abogado/a:
Cuestiones esenciales que se plantean: Impugnación de acuerdos sociales.
SENTENCIA núm. 25/2018
Componen el tribunal los magistrados:
JUAN F. GARNICA MARTÍN
MANUEL DÍAZ MUYOR
Elena Boet Serra
En Barcelona, a diecinueve de enero de dos mil dieciocho.
Parte apelante: Grupo Loureiro & Sanmartín, S.L.
-Letrado: Jaime Carrera Rafael
-Procurador: José Luís Aguado Baños
Parte apelada e impugnante: Construcciones José Castro, S.A y Finca Do Conde, S.A.
-Letrado: Mario M. Campelo Glez
-Procurador: Leopoldo Rodés Menéndez
Resolución recurrida: Sentencia
-Fecha: 15 de abril de 2016
-Demandante: Demetrio y Grupo Loureiro & Sanmartín, S.L.
-Demandada: Construcciones José Castro, S.A y Finca Do Conde, S.A.
El fallo de la sentencia apelada es del tenor literal siguiente:
Que estimando parcialmente la demanda interpuesta por Demetrio, que posteriormente ha sido objeto de sucesión procesal por parte de Grupo Loureiro & Sanmartín, S.L. representada por el Procurador Sr. José Luís Aguado Baños contra Finca Do Conde, S.A. y Construcciones José Castro, S.A. representados por el procurador Sr. Leopoldo Rodés Menéndez.
Se declara la nulidad del acuerdo de aprobación del punto 3º) del orden del día de la junta general de accionistas de la compañía Finca Do Conde, S.A., celebrada el día 4 de abril de 2014.
Se rechazan las restantes pretensiones deducidas por la parte actora .
Ello, sin efectuar expresa imposición de las costas causadas a ninguna de las partes.
Contra la anterior resolución se interpuso recurso de apelación por la representación procesal de la parte actora. Admitido en ambos efectos se dio traslado a la contraparte que presentó escrito de oposición al recurso e impugnación de la sentencia apelada. La representación procesal de la parte demandante presentó escrito de oposición al recurso de la parte demandada.
Recibidos los autos originales y formado en la Sala el Rollo correspondiente, se procedió al señalamiento de día para votación y fallo, que tuvo lugar el pasado 15 de junio de 2017.
Actúa como ponente la magistrada Elena Boet Serra.
Términos en los que aparece determinado el conflicto en esta instancia.
-
La parte actora, D. Demetrio -que posteriormente fue objeto de sucesión procesal por parte de la entidad Grupo Loureiro & Sanmartín, S.L.- comparece como accionista de la compañía Finca Do Conde, S.A. para formular una demanda de juicio ordinario frente a las entidades Construcciones José Castro, S.A. y Finca Do Conde, S.A., ejercitando acumuladamente las siguientes acciones:
-Acción declarativa de incumplimiento por parte de Construcciones José Castro, S.A., en su condición de miembro del consejo de administración de Finca Do Conde, S.A., de los siguientes deberes: deber de administración diligente, deber de lealtad y deber de comunicación de conflicto de intereses y deber de abstención, con base, respectivamente, en los arts. 225, 226 y 229 del Texto refundido de la Ley de Sociedades de Capital, aprobado por Real Decreto 1/2010, de 2 de julio (en adelante, LSC).
-Acción declarativa de prohibición de intervenir en las deliberaciones y votaciones en el consejo de administración de Finca Do Conde, S.A. por el consejero Construcciones José Castro, S.A. en relación con la concesión, mantenimiento o cancelación de préstamos a la entidad Finca Do Conde o a las empresas del grupo.
-Acción de impugnación de acuerdos sociales, solicitando la declaración de nulidad de todos los acuerdos adoptados en la junta general de accionistas celebrada el día 2 de abril de 2014, con base en los arts. 204 a 208 LSC.
La demandante denuncia que la entidad demandada Construcciones José Castro, S.A., en su condición de consejero delegado de Finca Do Conde, S.A., ha realizado operaciones de préstamo a su favor de forma abusiva y en conflicto de intereses . Expone que se ha realizado una utilización fraudulenta y abusiva de un contrato de préstamo, de duración anual y prorrogable tácitamente, suscrito entre ambas entidades codemandadas para defraudar los intereses sociales y económicos de la minoría de la entidad Finca Do Conde, S.A. Así, explica que, bajo la forma de préstamo, se ha dispuesto de importantes cantidades dinerarias en favor de
Construcciones José Castro, S.A. y de las sociedades vinculadas a ésta, como la entidad Castro Galicia, S.A., accionista mayoritario de Finca Do Conde, S.A., en perjuicio del accionista minoritario que se ha visto privado de los derechos económicos que le hubieren correspondido de no haber mediado el contrato de préstamo y, también, en perjuicio del interés social de Finca Do Conde, S.A., que en su condición de prestamista no ha recibido ninguna contraprestación económica en concepto de intereses ni se han otorgado garantías reales o personales de devolución del capital prestado. Como consecuencia de esa situación, con fecha 2 de abril de 2014 se celebró una junta general extraordinaria convocada a solicitud del actor Sr. Demetrio con el siguiente orden del día, cuyos puntos 5, 6 y 7 fueron incluidos por la solicitud de complemento de convocatoria efectuada por el accionista mayoritario, la entidad Castro Galicia, S.A.:
"1º.-Aprobación si procede, de la cancelación y vencimiento del contrato de préstamo actualmente vigente suscrito el día 1 de enero de 2007 entre "Finca Do Conde, S.A." (en su condición de prestamista) y la entidad "Construcciones José Castro, S.A." o empresas del grupo (en su condición de prestatario), así como realización de las actuaciones extrajudiciales o judiciales necesarias para el reintegro y devolución de las cantidades prestadas al amparo de dicho préstamo a favor de las sociedades vinculadas a la prestataria.
-
- Aprobación, si procede, de la realización de las actuaciones exigidas por parte del Concello de Vigo para la necesaria obtención de licencia urbanística y otorgamiento de primera ocupación en el procedimiento de legalización de la edificación existente en la Rúa Miradoiro, número 1 de Vigo (Expediente NUM000 ), procediendo a la presentación del correspondiente proyecto de ejecución de obras e iniciando la ejecución de dichas obras, a fin de ajustar la edificación existente a la normativa vigente, para la obtención de las licencias urbanísticas.
-
-Aprobar, si procede, el ejercicio de la acción social de responsabilidad frente a los miembros del Consejo de Administración de acuerdo con lo establecido en los artículos 238 y 239 de la Ley de Sociedades de Capital, al haber causado un daño directo a la Sociedad el órgano de administración en relación a las disposiciones efectuadas al amparo del contrato de préstamo mencionado anteriormente, y en relación con la actual situación urbanística de la mencionada edificación, que además provoca el mantenimiento de la condición resolutoria con la entidad bancaria BBVA.
-
- Aprobar, si procede, el cese de los miembros del Consejo de Administración de la Sociedad al existir conflicto de intereses e intereses opuestos con la sociedad en la suscripción y mantenimiento de los negocios jurídicos de préstamo sin la comunicación de la misma ni la debida autorización de la Junta General en relación al punto 1º del orden del día anteriormente mencionado, y de conformidad con los artículos 224.2 y 229 de la Ley de Sociedades de Capital .
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- Ratificación del contrato de préstamo y sus sucesivas prórrogas, suscrito el 1 de enero de 2007 entre "Finca Do Conde, S.A." (en su condición de prestamista) y la entidad Construcciones José Castro, S.A. o empresas del grupo (en su condición de prestatario) y encomienda al Consejo de Administración para que a su criterio y en cumplimiento del objeto social de la entidad, proceda a estudiar y materializar, bien directamente bien indirectamente a través de la adquisición de participaciones o acciones de sociedades, efectuar nuevas inversiones inmobiliarias.
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- Aprobación de las actuaciones llevadas por el Consejo de Administración de la Sociedad en relación con la edificación existente en la Rua Miradoiro, número 1 de Vigo."
En relación con la acción de impugnación de los acuerdos sociales adoptados en la citada junta general de accionistas, la demanda expone que el accionista mayoritario votó en contra de los puntos 1 a 4 del orden del día y a favor de los puntos 5 a 7 del orden del día, resultando aprobados los acuerdos propuestos en el complemento de convocatoria por el accionista mayoritario y rechazados los propuestos por el socio minoritario, aquí parte demandante, y sostiene que el socio mayoritario debía haberse abstenido en la votación por incurrir en conflicto de intereses. Es por ello que el demandante entiende que el voto del accionista mayoritario es nulo por infracción del art. 229 LSC. Más concretamente, la demanda expresa "como motivo de impugnación de todos y cada uno de los acuerdos adoptados debemos poner de manifiesto que fue el
voto favorable en la persona de D. Norberto como persona física representante de la accionista "Castro Galicia, S.A." y del presidente "Construcciones José Castro S.A." consiguió y obtuvo las mayorías necesarias para su...
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