STS 727/2017, 8 de Noviembre de 2017

El Juzgado de Instrucción nº 1 de Villanueva de los Infantes, incoó Procedimiento Abreviado con el nº 3 de 2015 contra Teofilo Olegario y otros, y, una vez concluso, lo remitió a la Audiencia Provincial de Ciudad Real, Sección Segunda, que con fecha 15 de septiembre de 2016 dictó sentencia que contiene los siguientes Hechos Probados:

"Probado y así se declara de forma terminante, por estricta conformidad de las partes: Los acusados Valle Alejandra , mayor de edad y sin antecedentes penales, de nacionalidad dominicana, Sabino Jorge , mayor de edad y sin antecedentes penales, Gerardo Gabriel mayor de edad y sin antecedentes penales, Jorge Urbano mayor de edad, cuyos antecedentes penales no constan en la causa, Urbano Norberto , mayor de edad, sin antecedentes penales, Hernan Gabriel , mayor de edad, sin antecedentes penales, Teofilo Olegario , mayor de edad, con antecedentes penales computables a efectos de reincidencia por haber sido ejecutoriamente condenado por sentencia firme de 29/11/2010 dictada por Sección 2ª de la Audiencia Provincial de Ciudad Real por delitos de los artículos 368 y 369 bis del CP a las penas de 4 y 5 años de prisión, de nacionalidad colombiana y situación irregular en España, sobre el que pesa orden de expulsión no ejecutada por disposición de la Audiencia Provincial de Ciudad Real por estar incurso en ejecución de condena de prisión, Fabio Bernardino , mayor de edad, sin antecedentes penales, de nacionalidad colombiana, Sacramento Concepcion , mayor de edad, con antecedentes penales computables a efectos de reincidencia por haber sido ejecutoriamente condenada por sentencia firme de 10/10/2010 dictada por Sección 2ª de la Audiencia Provincial de Ciudad Real por delitos de los artículos 368 y 369 bis del CP a la pena de 5 años y 11 meses de prisión, de nacionalidad colombiana, y Borja Urbano , mayor de edad, cuyos antecedentes penales no constan en la causa; los cuales como mínimo entre los días 16 de mayo de 2012 a 4 de diciembre de 2012, puestos de acuerdo y en comunicación a través de numerosos contactos personales entre ellos, derivados de amistad o vínculos familiares, se ocupaban en la preparación, distribución y venta a terceros de sustancias estupefacientes como cocaína, gravemente dañina para la salud humana, o marihuana, con intención de obtener un beneficio patrimonial ilícito, mediando en su actuar la adopción de las debidas cautelas como un mínimo de almacenaje de drogas o elementos indiciarios en sus domicilios o lugares relacionados, gestos de comprobaciones de seguridad cuando eran vigilados, profusión de advertencias de discreción en las conversaciones telefónicas o la utilización un lenguaje críptico convenido, por el cual se entablaban conversaciones plagadas de sinónimos que trataban de evitar el lenguaje directo relativo al entorno del tráfico de drogas, obteniéndose como resultado una serie de diálogos sin sentido aparente refiriéndose a términos como "quiero un botellín, vengo a por eso, vengo desde Madrid a por un bocadillo, quiero medio, quiero uno, necesita tres puertas de Colombia, programas de ordenador, una súper, carne Big, tengo una buena como la fresa, una muy flojita, te vende una muñeca, te hago una palomita, echamos un polvete y te lo dejo sin pagar, agenciar un tornillo, dos huesos grandes" (sic), términos y conversaciones descifrables si se asocian a los significados que se querían evitar, que lleva de modo natural a inferir a partir de los datos disponibles la actividad delictiva en que los acusados se ocupaban. La presente causa se inició como consecuencia de una denuncia interpuesta por una persona el día 19 de abril de 2012 en el puesto de la Guardia Civil de Villanueva de los Infantes (Ciudad Real) por la que se ponía en conocimiento de los agentes la existencia de actividades de tráfico de estupefacientes en la localidad, se incoaron diligencias previas por el Juzgado de Instrucción de Villanueva de los Infantes y oficio a la Policía Judicial de Valdepeñas para investigación y esclarecimiento de los hechos. La Brigada de Policía Judicial perteneciente a la Guardia Civil de Valdepeñas (Ciudad Real) dio inicio a las investigaciones en el seno de lo que se ha denominado operación "Huertaca" el día 11 de mayo de 2012 a través de vigilancias en los domicilios de las personas inicialmente vinculadas con la denuncia y otras personas conectadas con éstos, observando acciones sospechosas y contactos personales entre los vigilados y respecto a conocidos consumidores habituales que podían ser de comercio ilícito de sustancias estupefacientes, fundamentalmente cocaína, en Villanueva de los Infantes, Villanueva de la Fuente y Villahermosa, por lo que se interesó del Juzgado de Instrucción de Villanueva de los Infantes la intervención telefónica de seis terminales móviles utilizados por las personas inicialmente vigiladas entre los que se encontraban Jorge Gabino ( NUM000 y NUM001 ), Hernan Gabriel ( NUM002 ) y Valle Alejandra ( NUM003 ), que se autorizó en virtud de Auto de fecha 5 de septiembre de 2012, acordando la interceptación y escucha por período de un mes, librando las oportunas órdenes a las operadoras de telefonía. El curso de la investigación devino pertinente la solicitud de baja de la intervención telefónica de varios de los terminales solicitados por no tener interés policial, la prórroga de aquellos cuya escucha arrojaba información útil a las investigaciones, y la solicitud de alta de intervención y escucha de otros que fueron autorizados convenientemente mediante autos que recogen extensamente los indicios que constituyen premisa de la injerencia en la intimidad de los usuarios de los terminales. En concreto, se intervinieron los terminales telefónicos de un desconocido relacionado con Valle Alejandra que resultó ser Teofilo Olegario ( NUM004 ), acordándose conceder autorización judicial por Auto de fecha 12 de septiembre de 2012. Por auto de 4 de octubre de 2012 se autorizó el alta de intervención y escucha de los terminales de un tal Camilo Ceferino , que resultó ser Gerardo Gabriel ( NUM005 ), de Jorge Gabino ( NUM006 ), Leonor Graciela ( NUM007 ), Sacramento Concepcion ( NUM008 ) y Hernan Gabriel , con prórroga de los anteriores que resultaban de utilidad. Por auto de 9 de octubre de 2012 se acuerda intervenir los teléfonos NUM009 y NUM010 utilizados por un tal Federico Teodulfo , resultando Obdulio Leonardo , así como averiguar la titularidad del número NUM011 utilizado por quien se identificaba como " Capazorras ", que resultó ser Jorge Urbano . Por auto de 30 de octubre de 2012 se acuerda la prórroga de las intervenciones telefónicas consideradas necesarias así como el alta de otras pertenecientes a Urbano Norberto ( NUM012 ), Obdulio Leonardo y Elisabeth Crescencia ( NUM013 ), por período de un mes, librando las oportunas órdenes a las operadoras de telefonía. Como consecuencia de lo que los agentes actuantes iban concluyendo en las conversaciones interceptadas, en conversaciones mantenidas entre los acusados dirigidas a concertar encuentros, se ampliaron las vigilancias y seguimientos por la Fuerza Actuante hasta el día 22 de noviembre de 2012, en domicilios pertenecientes a los acusados en Villanueva de los Infantes, Villanueva de la Fuente, Valdepeñas y Valencia. Mediante Auto dictado en fecha 27 de noviembre de 2012, el Juzgado Instructor acordó que se procediera a la práctica de diligencia de entrada y registro en los domicilios de los acusados, que se llevó a efecto a durante el día 4 de diciembre de 2012, bajo fe pública judicial, con el hallazgo de un total de dinero en metálico de 12.608,80€, 900 gr de sustancia de corte en varios botes, 37 gramos de cocaína, 700 gr de marihuana, parte en bolsitas para venta, 6 básculas de precisión, 6 vehículos y resultado de 16 personas detenidas, todo ello según el detalle que se efectuará en el apartado siguiente. La valoración del total de la droga intervenida en el mercado ilícito habría alcanzado un valor total de 7.799,55€. Practicadas las oportunas detenciones en el marco de las presentes actuaciones no se acordó la prisión provisional para ninguno de los acusados. A.-De las actuaciones anteriores, sometidos los acusados al correspondiente seguimiento y vigilancia policial así como a las escuchas de sus terminales telefónicos, vinieron a conocerse las actividades de tráfico con ánimo de lucro de sustancias estupefacientes realizadas por los acusados: A.1.- Valle Alejandra , contando con la participación puntual y colaboración esporádica para la preparación, venta y distribución de cocaína de su pareja Sabino Jorge , tanto en el domicilio común sito en C/ DIRECCION000 NUM014 de Villanueva Infantes, como en el lugar de trabajo de Valle Alejandra , el establecimiento locutorio "Josefina", abierto al público en Plaza de San Juan, 18 de Villanueva de los Infantes, queda reflejado en conversaciones mantenidas por ellos desde los terminales móviles interceptados, transcritas y cotejadas, dirigidas a concertar encuentros con consumidores o proveedores, entre los días 8/9/2012 y 17/11/2012, corroborados con vigilancias y seguimientos efectuados por la Fuerza Actuante entre las fechas 25/6/2012 y 5/11/2012. Valle Alejandra mantiene numerosas conversaciones con desconocidos consumidores tales como:"soy el de los extintores...te puedo ver?(...) quiero uno"; "pero de la extra? (...) no de la otra, de la buena?" "oye, que si me acerco y echamos un polvete y te lo dejo sin pagar, puedo o no puedo? (...) es que no ha llegado (...) que me llega mañana. Y la mitad?. Nada, ya te llamo yo" "(...) era pa que se lo digas también a tu hermano, que tengo una muy...una súper (...)si, si, pero súper, súper, me llamas primero eh?" " Como estas? me tienes abandonada. No, na, a ver si cobro yo algo y puedo acercarme (...) Y tu hermano? (...) bueno pues le dices que llegó la carne de Big ya,(...) que está muy buena eh!" " que te tengo una guardada...tres nada mas tengo (...) porque yo a todo el mundo, no, me entiendes? (...) además, si es demasiado buena, no se la quiero vender a todo el mundo". " Que solo quiero medio, si puedes ( ...) te voy a decir la verdad, tengo una pero muy flojita, está muy flojita, sabes? vale 25." " Valle Alejandra : pensaba que estabas enfadado conmigo porque no te pude dar ayer el cubalibre (...) ahora sí, ¿me entiendes? Consumidor: si, pero ya hoy no" " Rodrigo Nemesio , de Albaladejo: pa ver si nos veíamos, que está la persiana del locutorio echá ( ...) pa un bocadillo, que vengo de Madrid" " Tengo una muy buena, muy buena. (...) como la uva, como la fresa. Consumidor: estoy en la puerta" " Consumidor: ¿Esta el locutorio abierto? (...) Valle Alejandra : no, que quería. Consumidor: un botellín" " Valle Alejandra : tengo una..casi pura. Consumidor: Cago en diez, eres mala, casi pura dice" "necesito una de la buena, o te mato" " Valle Alejandra : Estoy en mi casa, puedes venir por aquí y te la bajo, pero calladito, que la gente de por aquí, a esta hora...lo mismo de antes? Consumidor: no, la mitad" " Valle Alejandra : me vas a pagar mi dinero?... Consumidor: algo...estoy en la puerta. Valle Alejandra bébete una caña o lo que quieras. Consumidor: pídeme uno, una caña. Valle Alejandra : yo no tengo que pedirte nada. Consumidor: venga que uno". "Tengo carne rumana en el locutorio". Ante las vigilancias y seguimientos establecidos por la policía, Valle Alejandra se hace eco de la situación en sus conversaciones: "Estas disponible? (...) a esta hora, ya no ( ...) andan por ahí ( la policía). Si?. si, si (...) está peligroso, tu hermano me llamó anoche a las 3 de la mañana ( ...) le dije que no porque estaba esto revolucionado y cerré temprano ( el locutorio) (...). Y las dificultades de aprovisionamiento que ello les estaba creando: 23/9/2012-19.51h Valle Alejandra : es que ahora viene un chico a coger una, ...una puerta de ésas que..., de Colombia...tres, tres cosas, y yo no tengo... déjame llamar a ver si tiene... Desconocido: yo sí, porque estuvo muy mal (...) quieres, o qué? (...) se han cargado al negro, están todos cargados ya (...) hubo mucho movimiento anoche Valle Alejandra : ¿de qué, de eso? (...) no entiendo na (...) hubo mucha gente? Desconocido: si Valle Alejandra : bueno, pues te llamo yo porque por aquí no hay, yo no sé si habrán traído (...) hazme caso, que si yo te llamo es para que te encuentres con alguien. De las precauciones que debe tomar cuando es ella la que llama a los consumidores 1/11/201214.08h Valle Alejandra : ayer no me cogiste el teléfono y no sabía que decir...le dije que era para lo de la caldera... Consumidor: me ha dicho que había llamado una mujer para una caldera... he dicho, si ya se yo que mujer me ha llamado (...) que mala eres! Valle Alejandra : pues claro, no voy a meter la pata, hijo mío...oye que tengo una cosa estupenda Consumidor: estoy en la puerta, venga. Mantenía contactos con otras personas involucradas en el aprovisionamiento y distribución de drogas, y conocedoras de dicha actividad como Teofilo Olegario . 14/9/2012-21.07h Teofilo Olegario : ya arrimo mañana tempranito (...) si me tienes los papeles listos...los recibos esos? Y: si (...) a qué hora? Teofilo Olegario : pero que sean los originales, porque las copias no me valen. 17/9/2012-23.17h Valle Alejandra : te quiero ver, eh? me ha hecho quedar mal (...) Teofilo Olegario : eso no puede ser (...) Valle Alejandra : que te digo que sí, hombre...si quieres puedes pasar a recogerlo (...) Teofilo Olegario : deja de hablar tantas cosas... Valle Alejandra : vale. hablamos aquí cuando vengas (...) vale, cuando yo llegue aquí al locutorio, yo llamo ( ...) luego hablamos, personal... 28/10/2012-22.03h Valle Alejandra : está ahí Teofilo Olegario ? Sacramento Concepcion ( Madre de Teofilo Olegario ): (...) se fue como a las 7 (...) Valle Alejandra : tiene? me paso yo? Sacramento Concepcion : tiene alguna razón, me la dice mañana (...) Valle Alejandra : pues me acerco y te digo lo que necesito. Contactos con el también acusado Gerardo Gabriel el día 23/9/2012-22.24"(...) tu mujer es Roberto Silvio ?. Si, si , todo igual, lo único que cambia es el nombre para que lo recoja su hermana Reyes Marta ( ...) Valle Alejandra : ahora te llamo cuando lo haga (...) Gerardo Gabriel : nada mas eso cambiar el nombre, lo demás igual, el mismo sitio y todo. Valle Alejandra : Ya! (...) 35 mas la comisión. Gerardo Gabriel : Vale pues te lo llevo mañana 25/9/2012-12.33 Valle Alejandra : que como está trabajando en Valdepeñas y no tengo nada, hasta que me la traigan, sabes? (...) para que me de la que usted tiene ahí, que no hay nada aquí: Camilo Ceferino : vale te dejo 10 que tengo yo aquí 25/9/2012-21.40h: Valle Alejandra : que yo cuando cobre, no se preocupe lo cojo de mi sueldo. Camilo Ceferino : Cuando? (... ) Valle Alejandra : el día 5, no te preocupes que lo tengo presente. Camilo Ceferino : ya me lo has dicho varias veces. 6/11/2012-20.19h Camilo Ceferino : te dejo ahí esto, me ha dao nada más que 50€ el carbón éste, que no tiene más , que no está vendiendo (se refiere a Jorge Gabino , ese día recibe Camilo Ceferino SMS de Jorge Gabino que le deja el dinero) ... Rosana Josefa ( esposa de Jorge Gabino , Rosana Josefa ) me ha dicho mándamelos aunque sea para pagar la luz o el gas... Gerardo Gabriel : Si porque yo eso el viernes por la tarde lo tengo asegurado Valle Alejandra : ah vale, y cuanto va a mandar? Gerardo Gabriel : no se, ya te llamo yo... Y: más o menos, pa saber si te lo puedo hacer antes Gerardo Gabriel . pos si ahora va a mandar...por lo menos trescientos tengo que mandar (...) y tu déjale los 50 a éste (...): si yo tengo en casa 10 euros pero por no ir que hace mucho frío. Valle Alejandra contaba en su actividad con la colaboración ocasional de Hernan Gabriel , su pareja el cual interviene cuando es requerido para atender a consumidores, para lo cual utilizan el locutorio de la plaza de Villanueva de los Infantes 24/9/2012-13.57 "oye, que va a entrar Andres Olegario (al locutorio)...que quiere una botellita de agua pequeña. Hernan Gabriel : Eh?. Valle Alejandra Que una botellita de agua pequeña. Hernan Gabriel : vale (...) Valle Alejandra : oye que son 30. Hernan Gabriel : vale. 24/9/202 17.41h Andres Olegario : que necesito medio. Valle Alejandra : tiene que ir al locutorio (...) Andres Olegario : pero es que yo no quiero llegar hasta allí con el coche. Valle Alejandra : apárcalo por detrás (...) mira te voy a hablar la verdad, aquí tengo una ( en su casa) pero es muy flojita y no me gusta engañar. (...) Andres Olegario : pues bájame el precio. Valle Alejandra : bueno, pues a 25 vale. 24/9/2012-21.34: Valle Alejandra : muchacho porque no viniste a traer la cosa a Hernan Gabriel ? (...) Camilo Ceferino : estoy con fiebre ( ...) por la mañana voy a Valdepeñas, a primer ahora se lo llevo a Hernan Gabriel 2/10/2012-19.07h: Consumidor: oye voy a verte. Valle Alejandra : llamo a Hernan Gabriel y le digo...pongo una palomita. Consumidor: tu marido? Valle Alejandra : si , le digo que es a ti, no pasa nada. 25/9/2012-12.25: Valle Alejandra : ¿que necesitas?. Consumidor: pues uno, una (...) Valle Alejandra : escúchame, acércate al locutorio, voy llamar a mi marido ahora, porque dejé una allí escondida. 7/10/2012-19.25: Consumidor: necesito un tercio. Valle Alejandra : acércate al locutorio y le dices muy calladito a mi marido (...) que eres el chico de las esponjas y que te venda una muñeca. El día 4 de diciembre de 2012 se procede al registro en los domicilios de los acusados ", a las 8.00 horas en el domicilio familiar de C/ DIRECCION000 , NUM014 , empleando la fuerza porque los ocupantes no abren la puerta, y a las 17.05 horas de la tarde en el locutorio "Josefina" y fueron intervenidos: 1. En locutorio de la plaza de San Juan en Villanueva de los Infantes: 5 dosis en envoltorios de sustancia blanca con un peso de 5 gramos, preparados para su distribución, que resultó ser cocaína, localizados detrás de un scanner dentro de un calcetín pequeño. 2.- En el domicilio de Valle Alejandra y Sabino Jorge en c/ DIRECCION000 NUM014 de Villanueva de los Infantes se hallaron 400€ en 4 billetes de 100, 230€ en billetes diversos pequeños, 4 teléfonos móviles, y un vehículo Turismo Renault Clío, efectos todos ellos provenientes de su ilícita actividad. La cocaína hallada en el locutorio pesaba 3,61 gramos con riqueza media expresada en cocaína base de 25,9%, conteniendo cafeína, lidocaína, tetracaína y levamisol. La droga intervenida habría alcanzado un valor en el mercado en su venta por dosis de 198,69€. A.2.- Gerardo Gabriel , con domicilio en C/ DIRECCION001 , NUM015 de Villanueva de los Infantes efectuaba actos de preparación, venta y distribución de cocaína, y ello queda reflejado en conversaciones mantenidas por él desde los terminales móviles interceptados, transcritas y cotejadas, dirigidas a concertar encuentros con consumidores o proveedores, entre los días 23/9/2012 y 18/11/2012. En tales conversaciones telefónicas, Gerardo Gabriel entabló conversación con Valle Alejandra , según las conversaciones transcritas en el apartado A.1, en relación a la petición que ésta le efectúa sobre algo que ella "no tiene" y él la puede aprovisionar para un chico que necesita "tres puertas de Colombia", sobre los datos de la mujer de Gerardo Gabriel para efectuar una transferencia de 35€, Valle Alejandra le dice que " no ha venido...te queda alguno?...como no tengo ná...que me deje algo" o sobre reclamaciones de dinero entre Valle Alejandra a Gerardo Gabriel . 1/11/2012-11.13h. Valle Alejandra : a las doce te espero. Gerardo Gabriel : qué?. Y: que si vienes a recoger eso? Gerardo Gabriel : de la noche? Y: no , ahora. 5/11/2012-19:13 h. Gerardo Gabriel : dónde estás? Valle Alejandra : voy llegando a mi casa (...) Gerardo Gabriel : te llevo algo Gerardo Gabriel concierta encuentros con consumidores para la venta de cocaína utilizando un lenguaje críptico convenido: 13/10/2012-18.20. Alvaro Justo : no quieres cuentas conmigo (...). Gerardo Gabriel : Yo no quiero bulla con nadie. Alvaro Justo : que si te vas a traer la botella de JB esa que te dije (...) ahora cuando te dé un toque te pasas, a la vuelta en el locutorio. Gerardo Gabriel : venga. 13/10/2012-20.37. Consumidor: donde paras? Gerardo Gabriel : haciendo hoyos estoy. Consumidor: mira, no ha habido día. (...) ah, estas en el Felipe. Por si tomamos una cerveza. Sales tu? Como hacemos esto?...¿Te tiento cuando esté llegando? 13/10/2012-23.35h. Consumidor: ya estás ahí? Gerardo Gabriel : como si no estuviera. Consumidor

: ¡no jodas! Gerardo Gabriel : Nada, no me ha llegado ...se ha llevado los cuartos pero me he quedado sin nada hasta el lunes (...) el lunes iré a Valdepeñas a reponer, no me ha llegado, macho. 8/11/2012-17.59. Gerardo Gabriel : soy Gerardo Gabriel , estas en aquí en el pueblo? (...) pásate por aquí y me traes medio Gerardo Gabriel : qué? Gerardo Gabriel : que te pases por el bar y me traigas medio. 11/11/2012-1.49h. Desconocido: dónde estás. Gerardo Gabriel : en la barra. D: pues salte al banco, anda (...) te lo puedo pagar el fin de semana que viene (...) Gerardo Gabriel : no, eso no, que tengo por ahí 200€ perdidos entre unos y otros y yo estoy sin un puto duro encima...yo no voy a dejar mas. D: sabes que te lo voy a dar. Gerardo Gabriel : que no doy nada a nadie, porque estoy sin dinero. D: Es que no tengo nada, macho no tengo nadita. Gerardo Gabriel : pues que tengo yo? te estoy diciendo, a ver , si tengo para mucho...lo siento pero no. 18/11/2012-3.13h. Desconocido: donde estas?FJ: en la Tabarra. D:(...)te puedo llamar más tarde? Gerardo Gabriel : si, me quedan dos, dos medios, y no hay nadie. D: Guárdame uno, uno de esos, vale? El día 4 de diciembre de 2012 se procede al registro en el domicilio del acusado en C/ DIRECCION001 , NUM015 de Villanueva de los Infantes, a las 11.00 horas, donde fueron intervenidos 11 dosis de cocaína envueltas en plástico con un peso de 7 gramos, diversos recortes de plásticos para la preparación de dosis de cocaína, un teléfono móvil y un ordenador portátil HP, efectos todos ellos provenientes de su ilícita actividad. La cocaína hallada pesaba 5,2 gramos con riqueza media expresada en cocaína base de 17,7%, conteniendo cafeína, lidocaína, tetracaína y levamisol. La droga intervenida habría alcanzado un valor en el mercado en su venta por dosis 195,59€. A.3.- Jorge Urbano con domicilio familiar en C/ DIRECCION002 de Villanueva de los Infantes, compartía un patio o cocinilla con amigos en C/ DIRECCION003 de la misma localidad, efectuaba actos de preparación, venta y distribución de marihuana, y ello queda reflejado en la conversación mantenida por él desde los terminales móviles interceptados, transcritas y cotejadas, dirigida a concertar encuentro para aprovisionar a tercero, corroborados con vigilancias y seguimientos efectuados por la Fuerza Actuante durante el tiempo que ha durado la operación policial. El día 4 de diciembre de 2012 se procede al registro el patio o cocinilla de la C/ DIRECCION003 NUM016 de Villanueva de los Infantes que usa el acusado a las 17.45 donde fueron intervenidos una báscula de precisión Diamond 500, una maquina oval de color rojo para hacer picadura de marihuana, bolsas de plástico para dosificación de la droga , restos de marihuana en cenicero junto a 4 libros de papel para liar tabaco, una báscula digital de cocina con recipiente con restos de marihuana, 28 bolsas con cogollos de marihuana, y dos tarros de cristal con conteniendo marihuana, efectos todos ellos provenientes de su ilícita actividad. La cantidad de Cannabis Sativa hallada pesaba 73,4 gramos con riqueza media del contenido en THC de 15,7%, 80 gramos con riqueza media del contenido en THC de 9,1% y 3,01 gramos. La droga intervenida habría alcanzado un valor en el mercado en su venta por dosis de 738,71€. A.4.- Urbano Norberto , con domicilio en C/ DIRECCION004 , NUM017 de Villanueva de la Fuente, efectuaba actos de preparación, venta y distribución de cocaína, y ello queda evidenciado en la conversación mantenida por él desde los terminales móviles interceptados, transcritas y cotejadas, dirigida a concertar encuentro para aprovisionamientos con Teofilo Olegario , con las acostumbradas medidas de seguridad en la identificación, el día 31/10/2012 a las 19.05 horas, corroborados con vigilancias y seguimientos efectuados por la Fuerza Actuante durante el tiempo que ha durado la operación policial los días 31/10/2012 y 22/8/2012 . 31/10/201249.05h. Teofilo Olegario : dime. Urbano Norberto : eres Alvaro Justo ? Teofilo Olegario : si, dime. Urbano Norberto : (...) podemos vernos? (...) si, esta tarde, porque me están llamando pa los programas de ordenador y es bastante urgente. Teofilo Olegario : (...) vale, como habíamos quedado el otro día, no? Urbano Norberto : (...) exactamente. 19.45h Urbano Norberto vuelve a llamar. Urbano Norberto : Alvaro Justo . Teofilo Olegario : Dime. Urbano Norberto : salgo ya para allá, tardo 35 minutos. Teofilo Olegario : venga. El día 4 de diciembre de 2012 se procede al registro del domicilio de la C/ DIRECCION004 , NUM017 de Villanueva de la Fuente, residencia del acusado a las 13.02 del día 4 de diciembre de 2012, donde fueron intervenidos 57 gramos de Marihuana, 23 gramos de cocaína, 1.305€ en billetes de varios tamaños, 2 teléfonos móviles, una cámara video Sony, una motocicleta Kawasaki y un vehículo Ford Probe, efectos todos ellos provenientes de su ilícita actividad. La cantidad de Cannabis Sativa hallada pesaba 49,9 gramos con riqueza media del contenido en THC de 24,3%. La cocaína hallada pesaba 22,5 gramos con riqueza media expresada en cocaína base de 73,1%, conteniendo levamisol, y 0,36 gramos con riqueza media expresada en cocaína base de 33,2%, conteniendo cafeína, lidocaína, tetracaína y levamisol. La droga intervenida habría alcanzado un valor en el mercado en su venta por dosis de 3.756,22€. A.5.- Hernan Gabriel , identificado como " Canicas " en las conversaciones con sus conocidos, con domicilio en DIRECCION005 , 9 de Villanueva de la Fuente efectuaba actos de preparación, venta y distribución de cocaína y cultivo y distribución de marihuana, y ello queda evidenciado en la conversación mantenida por él desde los terminales móviles interceptados, transcritas y cotejadas, dirigida a concertar encuentros con consumidores, con adopción de medidas de seguridad en las conversaciones telefónicas, como mínimo entre los días 5/10/2012 a 31/10/2012, corroborados con vigilancias y seguimientos efectuados por la Fuerza Actuante durante el tiempo que ha durado la operación policial los días en los que se le ha visto efectuar intercambios y recibir cortas visitas de conocidos consumidores entre el 22/8/2012 y 20/9/2012.12/9/2012-18.57h. Hablan Encarnacion Otilia , mujer de Hernan Gabriel , y una tal Sabina Zaida . Encarnacion Otilia : tengo la marimorena, hija. Sabina Zaida :¿Que ha pasado? Encarnacion Otilia : que ha pasado? mira...resulta que el Urbano Norberto (...)que le habían quitao, o sea que le han roto las plantas de cogollos... si es que por aquí no puedo hablar (...)por si un caso estuviera esto pinchao o algo. Sabina Zaida : no creo...tu coge el de la mano, no el fijo. Encarnacion Otilia : (...) que Canicas ya está hasta los huevos (...) que yo no me fio de esto, hija. L: pues me lo tendrás que contar cuando cojas el otro de mano. Encarnacion Otilia : pos si es lo mismo...( ...) es la misma línea. Sabina Zaida : (...) pero quien te va a pinchar el teléfono? Encarnacion Otilia : yo que se... L: No, eso no se pueden pinchar. Encarnacion Otilia : vaya que no... 5/10/2012-18.43h. Desconocido: Oye, habéis tenido cosecha, o qué? Hernan Gabriel : si (...) ¿que quieres, 10? D: si un chivatillo de 10. 12/10/2012-17:14h. Desconocido: que haces? Hernan Gabriel : pues en mi casa tumbado viendo la tele. D: me puedes agenciar un tornillo? (...) pero, sabes lo que te digo? Hernan Gabriel : estoy en mi casa, dame un toque. 17/10/2012-19.53h. Desconocido: que haces? no puedes subirte para arriba? Hernan Gabriel : no...no hay nada...(...) como no sea que luego más tarde venga. 20/10/2012-18.23h. Fabio Florencio : que estaba aquí, estamos ahí de fiesta en un cortijo y digo voy a llamarlo, a ver si me puede guardar algo. Hernan Gabriel : pero tiene que ser de que? Fabio Florencio : no de fumar, jajá Hernan Gabriel : pues entonces, no tengo. 20/10/2012-19.10. Desconocido: oye, que ha matao la tuya (...) no hay na por ahí? Hernan Gabriel : naaa. D: joder, cuco, me cago en la hostia puta. Hernan Gabriel : ea, que yo sepa, na... 23/10/2012-22.12. Consumidor: Oye esto es una mierda. ¿Sabes? esto es picapica, es sales, de esas... Hernan Gabriel : no jodas. Consumidor: no me jodas, no, que me he metido, me he hecho una raya, me he metido la mitad nada más y aquí está la otra mitad y lo otro aquí. Total que ven, eh? (...) que no puedes venir? entonces que pasa? Hernan Gabriel : Mañana se lo digo al otro. Consumidor: pero que mañana se lo digo al otro, Canicas ? que esto es un asalto a mano armada. Hernan Gabriel : que el otro se ha ido a Infantes, tío. Consumidor: (...) me cago en la madre que lo parió. 30/10/2012-20.59h. Desconocido: oye de la cosa verde hay por ahí?, que si hay chivato? Hernan Gabriel : si. D: Es que aquí uno que a lo mejor quería uno (...) cuanto es eso, lo verde? Hernan Gabriel : 10 D: diez pavos, no? El día 4 de diciembre de 2012 se procede al registro del domicilio del acusado en DIRECCION005 , NUM018 en Villanueva de la Fuente, a las 13.02 del día 4 de diciembre de 2012, donde fueron intervenidos una báscula de precisión, recortes de bolsas de plástico para fraccionar la droga, un dinamómetro de pesaje de color negro, una caja plastificada con cinta de embalar conteniendo cogollos de marihuana, seis bolsas que contienen marihuana, un tarro de cristal con hojas de marihuana, una bolsa amarilla con restos de marihuana y un teléfono móvil. Total de la sustancia 808 gramos, efectos todos ellos provenientes de su ilícita actividad. La cantidad de Cannabis Sativa hallada pesaba 267,5 gramos con riqueza media del contenido en THC de 1,9%, 12,1 gramos con riqueza media del contenido en THC de 6,2% y 307,3 gramos con riqueza media del contenido en THC de 11,6%. La droga intervenida habría alcanzado un valor en el mercado en su venta por dosis de 2.770,16€. A.6.- Teofilo Olegario , con domicilio en AVENIDA000 , NUM019 - NUM020 de Valdepeñas, efectuaba actos de preparación, venta y distribución de cocaína, y ello queda evidenciado en las conversaciones mantenidas desde los terminales móviles interceptados, transcritas y cotejadas, dirigida a concertar encuentros con consumidores, vendedores, proveedores y otras personas relacionadas con el tráfico de la sustancias como las conversaciones reseñadas mantenidas con la acusada Valle Alejandra , con el acusado Urbano Norberto , con su madre la acusada Sacramento Concepcion , con las debidas cautelas por parte de Teofilo Olegario por ser conocedor de las evidencias que le pueden incriminar dada su experiencia y antecedentes en el mundo del tráfico de estupefacientes por su implicación y condena en la operación "Cañas" DP 92/2008 de Juzgado de Instrucción de Villanueva de los Infantes por la que se incautaron más de 12 kilos de cocaína, utilizando un terminal móvil de Santos Braulio , natural de Rumania, con cuya filiación aparecen 11 personas sin que ninguna de ellas posea el número de pasaporte que conoce la operadora del teléfono, como mínimo entre los días 14/9/2012 a 17/11/2012, corroborados con vigilancias y seguimientos efectuados por la Fuerza Actuante durante el tiempo que ha durado la operación policial los días en los que se le ha visto efectuar intercambios y recibir cortas visitas de conocidos consumidores entre el 29/9/2012 y 31/10/2012. 14/9/2012-21.07h Valle Alejandra : ¿Cuándo arrima? Teofilo Olegario : mañana pero me tienes los papeles listos...loso recibos esos (...) Valle Alejandra : pero que sean los originales, las copias no me valen. 27/9/2012-15.52h. Carolina Nuria : Teofilo Olegario soy Carolina Nuria ... Teofilo Olegario : estoy en casa. Carolina Nuria : pero sigue siendo lo mismo? Teofilo Olegario : si. Carolina Nuria : pues ahora me paso. 29/9/2012-15.00. Leonor Graciela : Teofilo Olegario , ya está rellena. Teofilo Olegario : ah, te cojo, NUM021 NUM022 ? Olga: NUM021 NUM023 Teofilo Olegario . En la otra casa? Leonor Graciela : N000, en mi casa...donde nos encontramos que iba con su madre. 4/10/2012-18.46h. Desconocido: como llevas la planta esa? la has cortado ya o que? Teofilo Olegario : no pues... D: que he quedado con un personaje de fuera pa mañana pa que venga a verla y eso. Teofilo Olegario : venga hazme el favor ese...vale 4/10/2012-21.10. Desconocida: cuando salga te doy un toque (...). Teofilo Olegario : oye, pero normal, eh? D: vale, ya, si lo sé, si cuando me has llamado ya se pero bueno, no pasa nada 5/10/2012-4.44h Teofilo Olegario : que vengas que te lo pago ahora mismo. Obdulio Leonardo : voy, pero estás solo, no? Teofilo Olegario : no, con ésta... 7/10/2012-18.41h Desconocido: papi, hable ayer con el mansito mío, que hasta el martes con seguridad no puede venir, que el martes a las 7 de la tarde está aquí, que es marica viene de Valencia. Teofilo Olegario : es que me hace falta, vale? Desconocido: no, sino, si el martes no viene ese pues ya yo le doy de lo mío 7/10/2012-21.28h Desconocida: acabo de llegar al margarita con unas amigas, que, tienes películas nuevas o qué? Teofilo Olegario : no. D: y de las antiguas, si o qué? Teofilo Olegario : tampoco. D: y pa dentro de un rato? Teofilo Olegario : tampoco. D: tampoco? no eres capullo... Teofilo Olegario : tu amigo te ha dejado aquello? (...) pero me lo vas a dar? D: Ahora si vienes, esto y en el marga en la calle con unas amigas. SMS 10/10/2012-1.32 de Sonia Rosalia a Teofilo Olegario : "ola soy Sonia Rosalia , que paso que no biniste apagarme, espero qloaga, entremas tetardes mas intereses...". 10/10/2012-15.04h. Obdulio Leonardo : que a que hora nos podemos ver? (...). Teofilo Olegario : a las cuatro y media en los grifos. Obdulio Leonardo : que yo bajo, que aquí yo estoy un poco tocao, tú me entiendes. Teofilo Olegario : vale, vale... Obdulio Leonardo : si no...de llamar la atención... 15/10/2012-15.06h Carina Constanza : Teofilo Olegario no está? Maria Constanza (su pareja): no está. Carina Constanza : dile que me llame para hablarle algo de la cadena, que mira las fechas que estamos y él no me ha pagado (...) quiero saber si va a seguir o meto a otra gente. Maria Constanza : de acuerdo. 16/10/2012-20.13h. Desconocido: oye tío, al final aquello que? Teofilo Olegario : todavía estoy en ello, luego te contaré, pásate por mi casa. D: es por si tenias algo para darme ahora coño, que necesito. Teofilo Olegario : que va, estoy en rojo... D: joder tío, tanto tiempo. Teofilo Olegario : como el resto del pueblo (...) si, tío, tengo hierba, si quieres te vendo y si te enteras de alguien que quiera , me lo llevas, te doy hierba y viva la pela (...) si te hace falta ahora mismo, yo no puedo hacer otra cosa, mas me gustaría a mí, te lo vengo diciendo, un mes o dos... 18/10/2012-16.02h. Consumidora: (...) pero que no he podido pagarte antes, nos vemos o que? (...) Teofilo Olegario : en el paso. Consumidora: Venga sí. Oye tienes cerveza o no? Teofilo Olegario : ahorita hablamos. 2/11/2012-16.41h. Teofilo Olegario a su madre: mami, compre tres plátanos y una yuca, quiere que se la lleve? (desde Valdepeñas a V Infantes). Sacramento Concepcion : a mi amor, pues yo quería que me consiguiera unas jaretitas. C: ay, no tengo plata (...) oiga entonces la yuca no se la llevo porque tengo tres (...) que está buena la yuca y eso, si quiere se la llevo y me la hago para mi. Sacramento Concepcion : siii. 4/11/2012-22.53h. Desconocido: que, nos vemos? Teofilo Olegario : estoy en mi casa, te arrimas hasta mi casa, sabes dónde queda? D: No se, tío. Teofilo Olegario : Joer, tío , pues ahí, en el Xucot (...). D: oye! ea, que ná, que lo mismo y lo otro, vale? 17/11/2012-15.37h. Urbano Norberto : así que si quieres, nos podemos ver, me tienes que...¿hoy? Teofilo Olegario : si. Urbano Norberto : pero los programas van a ser menos, tío, porque eso no sé cómo me va a venir, sabes? Teofilo Olegario : vente y hablamos, vale? 7/10/2012-4.50h. Desconocido: te coges medio y nos lo traes ( ...) estamos Obdulio Abilio , yo, Bruno Cayetano , Gloria Flor ..... El día 4 de diciembre de 2012 se procede al registro del domicilio del acusado en AVENIDA000 , NUM019 - NUM020 de Valdepeñas, a las 14.15 del día 4 de diciembre de 2012, donde se intervinieron cuatro envoltorios de plástico recortados para mono dosis con restos de sustancia blanca, hallando en la mesa del salón de la vivienda restos de polvo blanco que arrojaron positivo al test de cocaína, y 4 teléfonos móviles, efectos todos ellos provenientes de su ilícita actividad. A.7.- Sacramento Concepcion , contando con la colaboración eventual de su pareja, Borja Urbano , con domicilio común en C/ DIRECCION006 , NUM024 de Villanueva Infantes, efectuaban actos de preparación, venta y distribución de cocaína, y ello queda evidenciado en las conversaciones mantenidas desde los terminales móviles interceptados, transcritas y cotejadas, dirigida a concertar encuentros con consumidores, vendedores, proveedores y otras personas relacionadas con el tráfico de la sustancias como las conversaciones reseñadas mantenidas con la acusada Valle Alejandra , con el acusado Urbano Norberto , con Jorge Gabino , con su hermano e hijo respectivamente, Teofilo Olegario , también acusado, con su tía y hermana Carla Valle , también acusada, con las debidas cautelas por ser conocedores de las evidencias que le pueden incriminar dada su experiencia y antecedentes en el mundo del tráfico de estupefacientes por su implicación y condena en la operación "Cañas" DP 92/2008 de Juzgado de Instrucción de Villanueva de los Infantes por la que se incautaron más de 12 kilos de cocaína, como mínimo entre los días 14/9/2012 a 19/11/2012, corroborados con vigilancias y seguimientos efectuados por la Fuerza Actuante durante el tiempo que ha durado la operación policial los días en los que se le ha visto efectuar intercambios y recibir cortas visitas de conocidos consumidores entre el 15/5/2012 y 25/10/2012. 8/10/2012-12.55. Sobrina de Sacramento Concepcion : Tía, que haces? Sacramento Concepcion : aquí, poniendo el almuerzo. ¡Hábleme duro! S: le estoy hablando duro (...) pues nada para que le ponga a ese señor, que quedamos en que hoy se lo ponía, para el número de cuenta me acaba de Ilamar....para que Agustin Gervasio le ponga a ese señor. Sacramento Concepcion : que Señor? S: quedó en poner 2.000€ al señor que le entregó eso , mami. Sacramento Concepcion : (...) Dime el número S: NUM025 Banesto ¿Hay Banesto en el pueblo? 13/10/2012-00.11h Carla Valle (hermana): Agustin Gervasio no está? (...) todavía no ha llenado los documentos? Sacramento Concepcion : yo no sé, yo no... Y: es que como ese me iba a hacer el coso ese, no me lo ha hecho, sin embargo me dijo que mañana me pasaba uno, que tenía uno ahí, guárdelo para mañana a ver...yo tenía ganas de hacer eso con papi, para darle a papi que le llevara el perfume ese. Sacramento Concepcion : el que? Y: el perfume, el perfume. Sacramento Concepcion : ah, sí, nosotros arreglamos la noción (...) porque como le digo, no le echamos, no la hemos dejado como lo otro. Y: por qué? Sacramento Concepcion : porque no teníamos (...) ya luego te llamo, para ver si me consigues, si me vas a prestar los 50€. 15/10/2012-8.51h. Carla Valle : mami, es para que yo vaya a ponerle hoy el resto a la cuenta del señor, que hoy hay que ponerlo ( ...) en otra cuenta, él anoche me mandó otra cuenta con Penelope Genoveva , que tú la llamas en un momentito, que te de la cuenta (...) dígale para que se pase y le ingrese los 1400 que le faltan a este señor. Sacramento Concepcion : vale. 17/10/2012-14.56h. Penelope Genoveva ( Florencia Camino ): dijo el señor, que me va a pintar el piso para el jueves (...). Sacramento Concepcion : a ver qué me dice este muchacho, que ayer me llamó y se había ido para Madrid (...) porque quería eso para el lunes, para el martes por tardar. Florencia Camino : que lo pintarán para el martes? o el señor dijo que? Sacramento Concepcion : y ese es el mismo que le pinta las habitaciones a Carla Valle ? Florencia Camino : si Sacramento Concepcion : pues esa habitación es más mala que...que Carla Valle la pintó, Dios! qué cosa de mala, de verdad. Mala, mala mal esa habitación de pintada. No sirvió para nada esa pintura. Florencia Camino : La pintura no, el trabajo que hizo (...) bueno a ella también le llevaron. Sacramento Concepcion : tenía unos trozos de grumos la pintura esa. Florencia Camino . Ah pero eso es cuando la dejan destapada! Sacramento Concepcion . no, durísimo. 23/10/2012-21.44h. Sacramento Concepcion : pero usted que quería, medio? Consumidor ( Benjamin Matias ): no, uno. Pero luego se lo doy a lo que me falta. Sacramento Concepcion : pero que quieres, uno entero? C:

claro Sacramento Concepcion : me das 20? C: No, pero me faltan 30 Sacramento Concepcion : 30. pero esa es de la buena ¿Tu quieres de la mala? ¿te esperas un momentico? te la preparo. 25/10/2012-14.59h. Carla Valle : coméntele al Patatero (...) de aquí me acabaron de...¿de que? ¿de enseñar? unos pantalones, muy la verdad es que estaban...pero eso si tiene que ser al instante, toma y toma. Sacramento Concepcion : ah, yo no creo, porque no tiene, tuvo que pagar esta semana y no tiene así, dinero Carla Valle : ah bueno, porque la verdad es que está...para que le hiciera lo mismo porque claro si él hace como la otra vez es que gana tres veces más (...) y una maravilla esos vaqueros de marca, me encantaron. Sacramento Concepcion : si, pero pagó 6.000€ que debía esta semana (...). Carla Valle : bueno como ellos están recibiendo así correítos, de esos correítos (...) y la verdad es que están muy bien (...). Sacramento Concepcion : pues yo luego le comento. Y: lo otro ya sabe que yo se lo pongo a buen precio. Sacramento Concepcion : Clemencia Natividad es una marrana, sentándose... Y: A buen precio mami, ya se lo comenta. Sacramento Concepcion : vale, vale... 26/10/2012-19.43h Carla Valle : que no se les vaya a olvidar mi laurel. Sacramento Concepcion : (...) pero Landelino Herminio va el domingo para allá? Carla Valle : él se viene el lunes, cuando vaya a dejar a esa a...(...) esta lloviendo mucho? Sacramento Concepcion : ujum! Carla Valle : y Chato ?, Sacramento Concepcion : aquí sentado. Y: pregúntele, que hice unas fotos y me quedaron mal, las querían pero que las dejara a esa persona así.... Y yo no las puedo dejar, si a Chato le interesaran... Se pone Agustin Gervasio , hijo de Sacramento Concepcion al teléfono. Carla Valle : a ver si le interesa un negocio, que le organice a una persona un rollo , un carrete de fotos que quería y cuando lo tenía, e dice que para que se lo dejara y yo le dije no puedo, había organizado cada fotografía, hay para 25... 28/10/2012-22.03h Valle Alejandra : Esta ahí Teofilo Olegario ? (...) Sacramento Concepcion : se fue (...) Valle Alejandra : tiene? me paso? (...) me acerco y te digo lo que necesito, a ti o a él me da igual, a cualquiera. 6/11/2012-15.43. Valle Alejandra : esta semana me ha llamado gente para que le muestre pantalones...y estos días estoy sin ropa (...). Sacramento Concepcion : la semana pasada le di al muchacho 23 euros, Teofilo Olegario se los dejó y en tres días se llevó, le di otros 40 euros prestados. Valle Alejandra : entonces hay por lo menos, para recargar el móvil tenemos las dos. 10/11/2012-0.26h. Sacramento Concepcion : estaba dormida. Sacramento Concepcion : espera voy y le digo. 17/11/2012-19.58h el teléfono está abierto y se oye: Sacramento Concepcion :...entonces no está vendiendo nada la Fatima Jacinta : Es que compra aquí? Sacramento Concepcion : pero siempre viene, Borja Urbano ! siempre se lleva medio de la buena. 17/11/2012-18.22h. Sacramento Concepcion : pues sí, Patatero no tiene dinero esta semana Modesta Bernarda (hijo de Sacramento Concepcion desde Colombia): ¿Que pasó? Sacramento Concepcion : pues que compró unos pantalones y se los vendieron muy caros. Modesta Bernarda : que el mono no tenga dinero no me lo creo. Sacramento Concepcion : (...) compró NUM008 pantalones a 38 euros ( ...) y luego tuvo que comprar las camisas que le costaron 250€. Ea! era lo único que había ahorrado... 19/11/2012-1815h. Carla Valle : y Patatero ? Sacramento Concepcion : está en la calle. Carla Valle : mañana me puede dejar 200€? y yo le paso el miércoles? (...)o si no le dejo una tarjeta de...de qué? del Corte Inglés que tengo ahí que tiene 200 puntos... 14/9/2012-23.05h. Desconocido: vente a la esquina de más abajo. El día 4 de diciembre de 2012 se procede al registro del domicilio de los acusados en C/ DIRECCION006 , NUM024 de Villanueva Infantes a las 8.30 del día 4 de diciembre de 2012, donde se intervinieron 5.420 euros en billetes de varios tamaños de 500, 100, 50 y 20€ sin poder acreditar su procedencia, 4 teléfonos móviles, un ordenador HP y un vehículo Ford Mondeo, efectos todos ellos provenientes de su ilícita actividad. La cocaína es una sustancia incluida en la lista 1 de la Convención Única sobre estupefacientes de 1961 Cannabis Sativa es una sustancia incluida en las Listas 1 y IV de la Convención Única sobre estupefacientes de 1961. El acusado Teofilo Olegario era consumidor de sustancias estupefacientes en el momento de los hechos, asimismo de los 5420 € intervenidos en el domicilio de Sacramento Concepcion y Borja Urbano , no consta acreditado la procedencia licita de 3620 €".

La Audiencia de instancia dictó el siguiente pronunciamiento: FALLAMOS:

"Condenamos por su propia conformidad a los acusados: 1. Valle Alejandra , como autora del delito contra la salud pública de sustancias que causan grave daño a la salud previsto y penado en el art. 369,1.3 CP en relación al art. 368.2º CP , la pena de 3 años de prisión, inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, multa de 198,69 €, con RPS de 1 mes de privación libertad. 2. Sabino Jorge , como cooperador necesario ( artículo 29) del delito contra la salud pública de sustancias que causan grave daño a la salud art. 369.1.3 CP en relación al art. 368.2º CP ., a la pena de pena de 2 años de prisión, inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, misma multa que la anterior y RPS igual. 3. Gerardo Gabriel , como autor del delito previsto un delito contra la salud pública de sustancias que causan grave daño a la salud art.368.1 CP , a la pena de 3 años de prisión, inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, multa 195,59 €, y 1 mes de RPS. 4. Urbano Norberto , igualmente autor de un delito contra la salud pública de sustancias que causan grave daño a la salud art.368.1 CP , a la pena de 3 años de prisión, inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, multa de 3756,22 €, 1 mes y 15 días de RPS. 5. Jorge Urbano , autores del delito contra la salud pública de sustancias que no causan grave daño a la salud art. 368.1 CP , 1 año de prisión, inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, multa de 738,71 €, 1 mes de RPS. 6. Hernan Gabriel autor de un delito contra la salud pública de sustancias que no causan grave daño a la salud art. 368.1 CP , a las penas de 1 año de prisión, inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena, multa de 2770,16 e y 1 mes y 15 días RPS. 7. Teofilo Olegario , responsable en concepto de autor de un delito contra la salud pública de sustancias que causan grave daño a la salud art.368.1 CP en relación al art. 368.2, a la pena de pena de 2 años y 9 meses de prisión e inhabilitación especial para el derecho de sufragio, pasivo durante el tiempo de la condena, a sustituir conforme art. 89 por expulsión territorio nacional. 8. Sacramento Concepcion , autora criminalmente responsable de un delito contra la salud pública de sustancias que causan grave daño a la salud art. 368.1 CP en relación al art. 368.2, a las penas de 2 años y 9 meses de prisión e inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena. 9. Borja Urbano como cooperador necesario del delito contra la salud pública de sustancias que causan grave daño a la salud art. 368.1 CP . en relación al art. 368.2; a las penas de 1 año de prisión e inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena. 10. Fabio Bernardino , como cooperador necesario del delito contra la salud pública de sustancias que causan grave daño a la salud art. 368.1 CP , a las penas 1 año y 6 meses de prisión e inhabilitación especial para el derecho de sufragio pasivo durante el tiempo de la condena. Multa de 75,00 €, RPS de 10 días. Se acuerda el decomiso de las sustancias intervenidas y de los medios, instrumentos y ganancias intervenidas, conforme a lo dispuesto en el artículo 127 del Código Penal . Procédase, firme que sea la sentencia, conforme al inciso segundo de la regla primera del artículo 374.1 Código Penal , a la destrucción definitiva de las diferentes partidas de sustancias estupefacientes intervenidas en las presentes, así como los útiles empleados para su manipulación. Dese a la sustancia intervenida, al dinero, vehículos y demás efectos intervenidos el destino legal pertinente, según los art. 127 y 374 del C.P . En relación con las escopetas de caza intervenidas en el domicilio de Carla Valle en Valencia (F1484), el ofrecimiento de las mismas a su propietario Efrain Guillermo , en tanto que figuren reglamentadas, amparadas con sus guías y licencia de armas, y no aparecen implicadas en hecho delictivo alguno. Respecto del dinero intervenido en el domicilio de Sacramento Concepcion (5420 €), del mismo la suma de 1800 € no consta sean de procedencia ilícita, por lo que procede el comiso del resto, es decir 3620 €, y el resto devolución a la penada (1800€). Respecto del vehículo Ford Mondeo NUM026 , procede su devolución a quien acredite ser su titular. Se imponen las costas a los condenados por partes iguales. Abónese, en su caso, a los acusados el tiempo sufrido de privación de libertad. Se concede a los condenados Borja Urbano , Fabio Bernardino , Sabino Jorge y Hernan Gabriel el beneficio de la suspensión de la pena de prisión impuesta, sometida a la condición de que los mismos no delincan durante el plazo de 2 años. Suspensión que tendrá efecto desde el 12 de Septiembre de 2016. Procedase a la averiguación de paradero de Carla Valle y Agustin Gervasio . Notifíquese esta Sentencia a las partes haciéndoles saber que contra la misma pueden interponer Recurso de Casación, ante la Sala Segunda del Tribunal Supremo, por infracción de Ley o quebrantamiento de forma, en el plazo de CINCO DÍAS, a contar desde la última notificación".

Notificada la sentencia a las partes, se preparó recurso de casación por quebrantamiento de forma, infracción de ley e infracción de precepto constitucional, por la representación del acusado D. Teofilo Olegario , que se tuvo por anunciado, remitiéndose a esta Sala Segunda del Tribunal Supremo las certificaciones necesarias para su sustanciación y resolución, formándose el correspondiente rollo y formalizándose el recurso.

El recurso interpuesto por la representación del acusado D. Teofilo Olegario , lo basó en los siguientes MOTIVOS DE CASACIÓN:

Primero.- Por infracción de ley al amparo del art. 849.1º de la L.E.Cr ., en relación con el art. 89.4 C.P . vigente.

Segundo.- Por infracción de ley al amparo del art. 851.3º L.E.Cr ., en relación con el art. 89.4 C.P . vigente.

Tercero.- Por quebrantamiento de forma al amparo del art. 850.5º L.E.Cr .

Instruido el Ministerio Fiscal del recurso interpuesto, solicitó la inadmisión y subsidiaria desestimación de todos sus motivos, quedando conclusos los autos para señalamiento de fallo cuando por turno correspondiera.

Por Providencia de esta Sala se señala el presente recurso para deliberación y fallo para el día 26 de octubre de 2017, prolongándose los mismos hasta el día de la fecha.

En el primer motivo, al amparo del art. 849.1º L.E.Cr ., denuncia la indebida inaplicación del art. 89.4 C.P ., en el que se establecen supuestos en que no procedería la expulsión, como sustitución de la pena privativa de libertad impuesta.

1. El recurrente nos dice que la sentencia de conformidad recurrida fue dictada "in voce" en fecha 15 de septiembre de 2016 tras haber alcanzado la representación del Sr. Teofilo Olegario previamente un acuerdo con el Ministerio Público. Que dicho acuerdo se resume del siguiente modo; "en fecha de dictarse la sentencia impugnada el acusado (de nacionalidad colombiana) se encontraba y se encuentra en fase de regularizar su situación en nuestro país, por lo que se acordó que en función de su situación de regularidad o irregularidad en España cuando se iniciase la fase de ejecución de sentencia, se valorarían las circunstancias del hecho y personales del Sr. Teofilo Olegario a efectos de proceder o no a la expulsión del territorio nacional".

   Fundamenta su impugnación en la inaplicación del art. 89.4 C.P ., a cuyo tenor "4. No procederá la sustitución cuando, a la vista de las circunstancias del hecho y las personales del autor, en particular su arraigo en España, la expulsión resulte desproporcionada".

   A continuación el recurrente alude a circunstancias de naturaleza personal, laborales, sociales y familiares, que teóricamente pudieran influir en el mantenimiento de la expulsión, como pena sustitutiva o su cumplimiento.

2. El motivo no puede prosperar porque la expulsión acordada en el fundamento jurídico sexto de la recurrida no se llevó a cabo después de la pertinente valoración sobre la concurrencia de causas que pudieron justificar la suspensión de la medida.

   Como bien apunta el Mº Fiscal la sustitución de la pena de prisión por la expulsión del territorio nacional fue solicitada por el Fiscal en el escrito acusatorio de conclusiones provisionales y el recurrente manifestó la plena conformidad con dichas penas y medidas, incluyendo en la sentencia de conformidad la sustitución de la pena de prisión por la expulsión.

   No obstante según los términos del acuerdo con el Fiscal, las circunstancias que pueden excepcionar la ejecución de la sentencia, pueden y deben valorarse en ejecución de la misma, en cuya fase se hará efectiva la sustitución de la pena o su cumplimiento ( art. 89.3 º y 4º C.P .).

   La competencia para la ejecución la tiene en todo caso la Audiencia provincial, por lo que esta Sala de casación no puede dilucidar la cuestión planteada.

   El motivo se desestima

Con sede procesal en el art. 851.3º L.E.Cr., en relación al 89.4 C.P ., el recurrente alega incongruencia omisiva.

1. El recurrente sostiene en este motivo que se aplicó prematuramente el art. 89 C.P . acordando la sustitución, sin haber procedido a la correspondiente valoración sobre las circunstancias del hecho y las personales del autor, en especial su arraigo en España, de las cuales resulte la expulsión desproporcionada.

2. El motivo es idéntico al anterior, y además se ha canalizado por una vía procesal inadecuada. Lo cierto es que el Tribunal de instancia dio respuesta, resolviendo todos los extremos que fueron objeto de acusasión y de defensa.

El extremo relativo a la expulsión fue resuelto en sentencia como preceptúa el art. 89.3º C.P ., con la expresa conformidad del ministerio público y la defensa. Consecuentemente no nos hallamos ante una incongruencia omisiva,. El motivo ha de rechazarse.

También por quebrantamiento de forma ( art. 850.5 L.E.Cr .) en el correlativo ordinal, el recurrente solicita la nulidad del juicio.

1. Achaca a la Audiencia provincial que no suspendiera el acto del juicio oral para los procesados comparecidos cuando dos de los acusados no asistieron al mismo, concretamente, Dña. Carla Valle y D. Agustin Gervasio , a los cuales tampoco se les declaró previamente en rebeldía procesal.

   Que aunque no es requisito absolutamente preciso para la validez del juicio oral la ineludible presencia de todos los acusados salvo que, por las circunstancias concurrentes en el caso, exista una causa fundada que se oponga al enjuiciamiento de los mismos por separado, no se han respetado los requisitos procedimentales del proceso penal, al haber continuado el juicio oral pese a que los acusados no comparecidos no habían sido declarados en rebeldía.

   Asimismo, en el Auto dictado en fecha 18/11/2016 se decreta la detención y presentación de Dña. Carla Valle y D. Agustin Gervasio , bajo apercibimiento de ser declarados rebeldes si no lo realizan y les parará el perjuicio a que hubiera lugar con arreglo a la ley.

2. En el caso concernido el Tribunal ha considerado que no existía ningún obstáculo para celebrar el juicio frente a unos no estando presentes otros, si tenía conocimiento de que no iban a comparecer. La declaración de rebeldía es un complemento procedimental que no impide la celebración del juicio. Lo determinante es que hubiera una causa que impidiera la celebración del juicio respecto a los presentes, a pesar de la incomparecencia de los ausentes.

   En el procedimiento abreviado lo establece el art. 786.1 L.E.Cr . en los siguientes términos: "si hubiere varios acusados y alguno de ellos deja de comparecer, sin motivo legítimo, apreciado por el Juez o tribunal, podrá éste acordar, oídas las partes, la continuación del juicio para los restantes".

   El Tribunal ordenó seguir el juicio respecto a los acusados comparecidos por no existir obstáculo para la celebración del juicio en ausencia de los demás ordenando, a su vez, la detención de los no comparecidos, situación ésta que culminará con la declaración de rebeldía conforme a los arts. 834 y ss. L.E.Cr .

   A mayor abundamiento en el momento de prestar conformidad el recurrente a la calificación fiscal, no opuso ninguna objeción, cuando era el momento oportuno para hacerlo.

   Consiguientemente al no plantear el reparo al comienzo de la vista oral, su alegación en un recurso de casación resulta extemporánea y va contra sus propios actos.

   El motivo se desestima.

La desestimación de todos los motivos determina la expresa imposición de costas al recurrente, de conformidad al art. 901 L.E.Cr .