ATS, 14 de Junio de 2016
| Ponente | JULIAN ARTEMIO SANCHEZ MELGAR |
| ECLI | ES:TS:2016:5874A |
| Número de Recurso | 20339/2016 |
| Procedimiento | Queja |
| Fecha de Resolución | 14 de Junio de 2016 |
| Emisor | Tribunal Supremo - Sala Segunda, de lo Penal |
AUTO
En la Villa de Madrid, a catorce de Junio de dos mil dieciséis.
Por el Juzgado de lo Penal nº 2 de Orense, en el Procedimiento Abreviado 358/14, se dictó sentencia de 22.07.15, que fue objeto de recurso de apelación ante la Sección Segunda de la Audiencia Provincial de igual ciudad, que en el Rollo 973/15, dictó sentencia desestimando el recurso y confirmando la de la instancia de fecha 28.12.15 ; frente a ella anuncian intención de presentar recurso de casación, cuya preparación fue denegada por auto de 09.03.16 . De lo expuesto dimana este recurso de queja.
Con fecha 13 de abril, se presentó, vía lexnet, en el Registro General de este Tribunal Supremo, escrito de la Procuradora Sra. González Rivero, en nombre y representación de Constancio , personándose y formalizando este recurso de queja, alegando infracción el art. 24 CE en relación con el art. 847.1.b) LECrim ., y motivos casacionales.
El Ministerio Fiscal, por escrito de 24 de mayo, dictaminó: "...la ley se publicó el día 6 de octubre de 2015, con un vacatio legis expresa de dos meses, no abarca el supuesto examinado, en el que, ya se ha dicho, se trata de una sentencia de apelación, contra la de instancia del Juzgado de lo Penal. No cabe contra dicho pronunciamiento recurso de casación y fue acertada la decisión de la Audiencia de no admitir la preparación del mismo..."
Se pretende recurso de casación contra el auto de la Sección Segunda de la Audiencia Provincial de Orense, de fecha 9 de marzo de 2016 , que deniega tener por preparado el recurso de casación que el recurrente pretendía interponer contra sentencia de 28.12.15, de la misma Audiencia , dictada en grado de Apelación, recurso interpuesto contra la sentencia del Juzgado de lo Penal nº 2 de Orense dictada en el procedimiento Abreviado 358/14. El objeto de la queja se limita a la recurribilidad o no de la resolución que se pretende en casación, no puede anticiparse un debate al que sólo habrá lugar si se estima el recurso y se abre paso a la casación.
El recurrente pretende, en aplicación de la modificación introducida en el artículo 847 LECrim . por la Ley Orgánica 41/2015 que se le permita recurrir en Casación en virtud del principio de retroactividad la Ley Penal más favorable.
La modificación introducida en el recurso de Casación por la Ley 41/2015 establece en su Disposición transitoria única que únicamente será aplicable la normativa de la doble instancia y en su caso el recurso de Casación para los procedimientos iniciados una vez que haya entrado en vigor la modificación legislativa que lo fue en fecha 6 de diciembre de 2015. Lo que no es de aplicación al caso.
Por otro lado, las leyes procesales no son leyes penales, por lo que no se plantea el efecto retroactivo de las mismas sino que únicamente son aplicables a los procedimientos en vigor con arreglo a las circunstancias establecidas para el procedimiento aplicable, al momento de los hechos enjuiciados, siendo así que no contemplaba Recurso de Casación sino únicamente recurso de Apelación que ya fue ejercitado.
En efecto, como precisa la STS 1336/2011, de 12 de diciembre , el artículo 2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil , aplicable con carácter supletorio, por prescripción del artículo 4 de la misma Ley , dispone que salvo que se establezca otra cosa en las disposiciones legales de derecho transitorio, los asuntos se sustanciarán siempre con arreglo a las normas procesales vigentes, que nunca serán retroactivas.
Y sobre la retroactividad de las leyes, el Tribunal Constitucional (Sentencias 149/1995 de 16 de octubre y 374/1993 de 13 de diciembre ) recuerda que el fenómeno de la retroactividad es posible si la propia ley lo autoriza, es obligado si esta ley es de naturaleza penal pero más beneficiosa para el inculpado ( art. 25.1. CE y 24 C.P .) y es imposible si se trata de disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derecho ( art. 9.3 CE ). Las leyes procesales no inciden sobre los procesos pendientes, incoados y en marcha salvo que así lo digan explícitamente, incidencia retroactiva que, de producirse, afecta habitualmente a instancias completas y no por fases o periodos dentro de un mismo grado jurisdiccional.
En el caso de silencio de la nueva Ley, rige el principio aceptado por el RD 3 de febrero de 1881, que promulgó la de Enjuiciamiento Civil, cuyo artículo 3 establece que los pleitos pendientes en la actualidad continuarán sustanciándose en la instancia en que se hallen con arreglo a la Ley hoy vigente.
En el caso presente la LECrim. excluye expresamente la retroactividad.
Este es el criterio seguido por esta Sala que, en ocasiones, lo ha argumentado desde el principio de tempus regit actum o de la doctrina de la perpetuatio jurisdictionis, como son exponentes las Sentencias 700/2011, de 28 de junio , 602/2011, de 27 de septiembre y 1181/2011, de 4 de noviembre .
En consecuencia no cabe procesalmente el Recurso de Casación pretendido, por ello la queja debe ser desestimada con imposición de las costas al recurrente ( art. 870 LECrim .)
LA SALA ACUERDA:
Desestimar el recurso de queja contra el auto denegatorio de la preparación del recurso de casación, dictado por la Sección Segunda de la Audiencia Provincial de Orense de 09.03.16 , con imposición de las costas al recurrente.
Notifíquese este auto a las partes personadas y comuníquese al Tribunal que dictó la resolución recurrida, a los efectos oportunos.
Así lo acuerdan y firman los Excmos. Sres. que han constituido Sala para ver y decidir el presente, de lo que, como Letrada de la Administración de Justicia, certifico.
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