STSJ Cantabria 64/2013, 1 de Febrero de 2013
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 64/2013 |
| Fecha | 01 Febrero 2013 |
SENTENCIA nº 000064/2013
En Santander, a 1 de febrero de 2013.
PRESIDENTE
Ilmo. Sr. D. Rubén López Tamés Iglesias
MAGISTRADAS
Ilma. Sra. Dª. MERCEDES SANCHA SAIZ (PONENTE)
Ilma. Sra. Dª. María Jesús Fernández García
EN NOMBRE DE SU MAJESTAD EL REY, la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Cantabria compuesta por los Ilmos. Sres. citados al margen, ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el recurso de suplicación interpuesto por D. Jesús, contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social número Dos de Santander, bajo el nº de procedimiento 127/2012 ha sido nombrada Ponente la Ilma. Sra. Dª. MERCEDES SANCHA SAIZ, quien expresa el parecer de la Sala.
Según consta en autos se presentó demanda por D. Jesús, sobre Incapacidad permanente, siendo demandados el Instituto Nacional de la Seguridad Social y otros, y en su día se celebró el acto de la vista, habiéndose dictado sentencia por el Juzgado de referencia en fecha 31 de julio de 2012, en los términos que se recogen en su parte dispositiva.
Como hechos probados se declararon los siguientes:
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- El/la actor/a Jesús nacido el NUM000 de 1965 se encuentra afiliado/a a la Seguridad Social y encuadrado/a en el Régimen General .Mutualidad de Trabajadores por cuenta ajena, con el número NUM001, reuniendo el período de cotización suficiente y siendo su profesión habitual la de Albañil
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.- Por resolución de la Dirección Provincial del INSS de 8 de noviembre de 2011 fue declarado en situación de invalidez permanente total para su profesión habitual.
El actor ha optado por percibir la prestación por desempleo.
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- La Base Reguladora para la incapacidad permanente absoluta es de 1.426,08 euros mensuales con efectos económicos desde el 31 de octubre de 2011.
La base reguladora de la incapacidad permanente absoluta o total derivada de accidente de trabajo asciende a 23.072,49 euros anuales.
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- El actor presenta el siguiente cuadro clínico:
VARÓN DE 46 AÑOS, PROFESIÓN ALBAÑIL, EN ITcc DESDE 11-11-2010.
A.P: LUMBALGIA. CAUSÓ IT POR REAGUDIZACIÓN DE DOLOR LUMBAR.
REALIZADA RX DE C. LUMBAR EN OCTUBRE 2010 EN SU MUTUA, INFORMA DE "ESPONDILOLISTESIS GRADO 1 EN L4- L5 CON ESPONDILOSIS BILATERAL. CAMBIOS ESPONDILÓTICOS LEVES EN ESPACIOS L4-L5 Y L5 -SI".
EL PACIENTE SE REALIZA RMN DE FORMA PRIVADA, RMN DE C. LUMBAR, 2-10-2010: "ESPONDILOLISTESIS DEGENERATIVA GRADO 1 L5-S1. ESPONDILOLISIS BILATERAL L4-L5. CAMBIOS ESPONDILÓTICOS EN L4-L5 Y L5-S1. ARTROSIS FACETARIA IZDA L4-L5. QUISTE SINOVIAL CON ORIGEN EN LA ART INTERAPOFISARIA IZDA L4-L5 QUE COMPRIME LEVEMENTE SACO TECAL. PEQUEÑA HERNIA DISCAL POSTERO CENTRAL L5-S1" SE INCORPORO A TRABAJAR, PERO SE VOLVIÓ A REAGUDIZAR EL DOLOR, POR LO QUE CAUSÓ NUEVA IT REMITIDO POR SU MAP A INTERCONSULTA EN NEUROCIRUGÍA.
REALIZADA RX DE C. LUMBAR SIMPLE 18-01-2011: "ESPONDILOLISTESIS L4-L5 ESTABLE"
REMITIDO A UNIDAD DE DOLOR PAUTAN TRATAMIENTO CON GABAPENTINA 300. ARCOXIA 90. NIDOL 1 SI DOLOR (MÁXIMO 4 / DÍA). REMITIDO A REHABILITACIÓN
-INFORME DE RHO, DRA. Tamara 5-10-2011: "MOTIVO DE CONSULTA: LUMBALGIA CRÓNICA. ENFERMEDAD ACTUAL: REFIERE LUMBALGIA CRÓNICA DE 1 '5 AÑOS DE EVOLUCIÓN CON OCASIONAL IRRADIACIÓN POR REGIÓN
POSTERIOR DE MUSLO IZQUIERDO HASTA HUECO POPLÍTEO. LO QUE PEOR TOLERA ES LA BIPEDESTACIÓN MANTENIDA Y EL CAMINAR PROLONGADAMENTE. NO PÉRDIDA DE FUERZA EN EXTREMIDADES INFERIORES. REALIZÓ TRATAMIENTO DE FISIOTERAPIA EN MUTUA DE TRABAJO MEDIANTE CINESITERAPIA Y ULTRASONIDO. HA MANTENIDO TABLA DE EJERCICIOS LUMBARES, HACE NATACIÓN Y BICICLETA ESTÁTICA REGULARMENTE; CON LO QUE SE ENCUENTRA MÁS FLEXIBLE, PERO SIGUE MANTENIENDO EL DOLOR LUMBAR. PRUEBAS COMPLEMENTARIAS: REALIZADAS RX COLUMNA LUMBAR Y RMN COLUMNA LUMBAR, ESPONDILOLISTESIS BILATERAL L4-L5.
ESPONDILOUSTESISGGENERATIVA GRADO IL5-S1. QUISTE SINOVIAL EN LA ARTINTERAPOFISARIA L4-L5 QUE COMPRIME LEVEMENTE SACO TECAL PEQUEÑA HERNIA DISCAL POSTERO CENTRAL L5-S1. JUICIO DIAGNOSTICO: LUMBALGIA CRÓNICA. ESPONDILOUSTESIS L4-L5 Y L5-S1. ESPONDILOARTROSIS L4-L5 Y L5-S1. RECOMENDACIONES: 'EL PACIENTE ESTÁ HACIENDO CORRECTAMENTE EL TRATAMIENTO QUE PRECISA DE REHABILITACION CON CINESITERAPIA DE COLUMNA LUMBAR PARA MANTENER EN BUEN ESTADO LA MUSCULATURA ABDOMINAL Y ESPINAL, REALIZA NATACIÓN Y BICICLETA CON REGULARIDAD. PODRÍA BENEFICIARSE DE USAR UNA ORTESIS LUMBOSACRA PARA ACTIVIDADES DE BIPEDESTACIÓN O MARCHA PROLONGADA, O DE ESFUERZOS LUMBARES.CONTROL POR SU MÉDICO DE CABECERA Y NEUROCIRUGÍA".
EN LA CONSULTA DE NEUROCIRUGIA EL DIA 28 DE SEPTIEMBRE 2011 SE DECIDE NO SUBSIDIARIO DE INTERVENCION QUIRURGICA POR EL MOMENTO. EN CASO DE INTERVENCION SE PROCEDERIA A ARTRODESIS DE DOS SEGMENTOS LUMBARES. EL NEUROCIRUJANO LE RECOMIENDA ESPERAR Y CONTINUAR CON LA REHABILITACION QUE REALIZA EL IPACIENTE.
EN SEGUIMIENTO EN LA UNIDAD DE DOLOR, PROXIMA CONSULTA EN H.VALDECILLA EL 25-01-2012.
REFIERE QUE EL DOLOR ES A NIVEL LUMBAR, CUANDO ESTA MUCHO TIEMPO DESPUES Y SOBRE TODO AL ACAGHARSF Y HACER CUCLILLAS. HACE POR SU CUENTA EJERCICIOS, BICICLETA, PISCINA.
E.F: ACTITUD EN HIPERLORDOSIS. FLEXION LUMBAR CONSERVADA. DOLOR EN MUSCULATURA PARAVERTEBRAL NO AFECTACION RADICULAR.
DX: LUMBALGIA CRÓNICA. ESPONDILOUSTESIS L4-L5 Y L5-S1. ESPONDILOARTROSIS L4-L5 Y L5-S1.
JUICIO CLINICO-LABORAL:
AGOTAMIENTO DE IT DE 12 MESES. LIMITACION FUNCIONAL PARA ESFUERZOS Y POSTURAS FORZADAS DE FLEXOEXTENSIÓN EN EL SEGMENTO LUMBAR."
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- Se ha agotado la vía administrativa previa. 6º .- El demandante cuando prestaba servicios para la empresa Constructora Obras Publicas San Emeterio, S.A., que tiene cubiertas las contingencias profesionales con la Mutua Fraternidad-Muprespa, sufrió dos procesos de incapacidad temporal derivada de enfermedad común, de 25 de octubre a 4 de noviembre de 2010 y de 11 de noviembre de 2010 a 30 de octubre de 2011 con el diagnóstico de "lumbalgia sin irradiación".
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- el día 25 de octubre de 2010 el actor estaba prestando servicios en una obrar y al mover un bordillo se quejó de dolor de espalda y acude a los servicios médicos de la Mutua Fraternidad-Muprespa que lo derivan al Servicio Cántabro de Salud.
El 11 de noviembre de 2010 volvió a sufrir un dolor de espalda cuando prestaba servicios.
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- A instancia del trabajador actor se ha tramitado expediente administrativo de determinación de contingencia, y previo informe del EVI, se ha dictado resolución el 11 de mayo de 2012 que confirma el carácter de enfermedad común de la incapacidad temporal iniciada el 25 de octubre y el 11 de noviembre de 2010.
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- Por auto de 27 de junio de 2012 se acordó la acumulación de los autos 438/2012 a los autos 127/2012 seguidos ambos ante este Juzgado.
Contra dicha sentencia anunció recurso de suplicación la parte demandada, siendo impugnado por la parte contraria, pasándose los autos al Ponente para su examen y resolución por la Sala.
El actor fue declarado en situación de incapacidad permanente total para su profesión habitual de albañil, derivada de enfermedad común. Formuló demanda reclamando que se le declarase en situación de incapacidad permanente absoluta o, subsidiariamente, que la incapacidad permanente total reconocida, lo fuese por la contingencia de accidente laboral y no de enfermedad común, con derecho a la prestación correspondiente.
La sentencia del Juzgado de lo Social número Dos de Santander, de 31 de julio de 2012, desestima íntegramente la demanda y frente a la misma recurre en suplicación el actor, estructurando su recurso en dos motivos, con correcto encaje procesal en los apartados b ) y c) del artículo 193 de la Ley reguladora de la Jurisdicción Social ; habiendo sido objeto de impugnación.
Interesa el recurrente la revisión de los siguientes hechos probados:
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La rectificación, en el ordinal cuarto, de la fecha de realización de la RMN, sustituyendo el día 2-10-2010, por el 29 del mismo mes y año.
Reiteradamente hemos...
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