STSJ Asturias 696/2014, 21 de Marzo de 2014
| Ponente | JESUS MARIA MARTIN MORILLO |
| ECLI | ES:TSJAS:2014:944 |
| Número de Recurso | 466/2014 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 696/2014 |
| Fecha de Resolución | 21 de Marzo de 2014 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL
OVIEDO
SENTENCIA: 00696/2014
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIALOVIEDO
C/ SAN JUAN Nº 10
Tfno: 985 22 81 82
Fax:985 20 06 59
NIG: 33044 44 4 2013 0005108
402250
TIPO Y Nº DE RECURSO: RECURSO SUPLICACION 0000466 /2014
JUZGADO DE ORIGEN/AUTOS: DEMANDA 0000847/2013 JDO. DE LO SOCIAL nº002 de OVIEDO
Recurrente/s: PHILIP MORRIS SPAIN SL
Abogado/a: DAMIAN GALVAN RODRIGUEZ
Recurrido/s: Humberto
Abogado/a: DAVID DIEGO RUIZ
Sentencia nº 696/14
En OVIEDO, a veintiuno de Marzo de dos mil catorce.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la Sala de lo Social del T.S.J. de Asturias, formada por los Iltmos Sres. D. JOSE ALEJANDRO CRIADO FERNANDEZ, Presidente, Dª. MARIA VIDAU ARGÜELLES y D. JESUS MARIA MARTIN MORILLO, Magistrados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NO MBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 0000466/2014, formalizado por el letrado D. DAMIAN GALVAN RODRIGUEZ, en nombre y representación de PHILIP MORRIS SPAIN SL, contra la sentencia número 661/2013 dictada por JDO. DE LO SOCIAL N.2 de OVIEDO en el procedimiento DEMANDA 0000847/2013, seguidos a instancia de Humberto frente a PHILIP MORRIS SPAIN SL, siendo Magistrado-Ponente el Ilmo. Sr. D. JESUS MARIA MARTIN MORILLO. De las actuaciones se deducen los siguientes:
D. Humberto presentó demanda contra PHILIP MORRIS SPAIN SL, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 661/2013, de fecha diez de Diciembre de dos mil trece .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados:
-
- El actor presta sus servicios para la demandada desde el 21 de mayo de 1990 con la categoría profesional de Representante de ventas. Su salario bruto diario, teniendo en cuenta al percibido en el último año, es de 107,86#.
No ostenta la representación de los trabajadores.
-
- La empresa se encarga de la distribución de tabaco tanto en estancos, a la que denomina canal 1, como en establecimientos de hostelería, canal 2. Determina el número máximo de visitas anuales a cada establecimiento. Las máquinas en las que se expende el tabaco no son propiedad de la demandada.
El representante comercial se encarga de comprobar el abastecimiento y de actualizar las transparencias de las máquinas que cambian con el nuevo formato de la cajetilla y cada año y medio aproximadamente. Dispone de una tableta y de un ordenador portátil en el que vuelca diariamente los datos utilizando el sistema internacional ISMS; dispone de una contraseña y usuario para su acceso. Remite los datos a la sede central a través de una red virtual privada y encriptada; cuando se sincronizan los datos el proceso se consolida inmediatamente; una vez incorporada la información sólo el administrador de la base de datos puede acceder a todas las tablas en las que se almacenan los datos y modificarlos.
El trabajador planea las visitas e introduce el nombre del establecimiento (de hostelería o estanco), la localidad, la dirección, tipo de establecimiento, el territorio, la fecha de la visita y su duración, se indica también si no se pudo hacer la visita planificada.
Los fallos de la tableta o del ordenador se comunican también a la central, y se encarga de repararlos o reponerlos.
Cada zona dispone de un supervisor que de manera aleatoria controla a los comerciales revisitando los lugares que constan en sus hojas de trabajo.
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- El actor conoce el sistema ISMS y fue sometido a control anual al menos en los años 2011 y 2012 a total satisfacción de la empresa. Tiene 60 puntos de visita de estancos y 550 establecimientos de hostelería. Para el cambio de transparencias necesita que el dueño de la máquina la abra porque el actor ni el dueño del establecimiento, no tienen llave.
En ocasiones, tanto el actor como el dueño de la máquina aprovechan el día de cierre, cuando los establecimientos realizan tareas sin público, para realizar su trabajo.
Se le conoce como " Largo ".
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- En el año 2011 se estableció una nueva distribución territorial, con instrucciones sobre el sistema de visitas que no podían exceder de dos al año en cada establecimiento para optimizar resultados.
La zona 22, dentro de la Región V, incluye Asturias, Lugo y León. Es la zona del actor.
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- El actor comunicó las siguientes visitas y operaciones realizadas el día 19 de abril de 2013, viernes:
- Cavalli Café a las 11.08 horas durante dos minutos. Imputó la introducción de Chesterfield Blue.
- Embassy Café Bar a las 11.25horas durante un minuto.
- Ronda 14 Bar a las 11.26 h durante un minuto. Hizo constar que había en los cajetines, tabaco de varias marcas, entre otras L&M RED y L&M BLUE.
- Reguetu Café en la calle Julia de la Riba nº3 de Avilés, a las 11.29 h durante cuatro minutos.
- Baco Bodega a la 1.21 h durante cuatro minutos.
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- En las visitas del día 22 de abril, lunes, hizo constar los siguientes datos:
- Panera Café Bar a las 10.18 durante cuatro minutos. - Rincón del Pincho a las 10.24 durante tres minutos. Consta otra visita el 14 de mayo de 2013 y previas en este año, el 18 de enero de 2013.
- Alderike Café en el Avenida del Quirinal nº30, a las 11.38h durante un minuto.
- D&D Café a las 4.53 durante dos minutos.
- Bussines Café a las 5.10 durante 45 minutos. Hizo constar que había colocado tabaco de Chesterfield Naked y L&M Red.
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- En las visitas del día 23 de abril, martes, hizo constar los siguientes datos:
- La Posada, denominado Txoco La Posada a lasa 6.39 h durante dos minutos Hizo constar que había tabaco de L&M Blue.
- Txoco Bar sito en la calle Polígono nº23, a las 6.36 durante dos minutos.
-
- La supervisora y el Jefe Regional revisitaron los días 7 y 8 de mayo y 6 de junio de 2013, los locales que figuraban haber sido atendidos por el actor los días citados. Comprobaron los siguientes datos:
- Cavalli- no había tabaco Chesterfield Blue.
- Embassy-a las 11,26horas estaba cerrado. No figura expuesto el horario de apertura.
- Ronda 14 Bar-a las 11,27 horas estaba cerrado y no figura expuesto el horario de apertura; en la máquina no hay transparencia ni tabaco de L&M RED ni L&M Blue.
- Reguietu Café-no existe el establecimiento en el número 3 de la calle Julia de la Riba; en el número 5 hay un establecimiento denominado Évalo Café, que abrió a principios de mayo de 2013 y no vende tabaco.
- Baco Bodega-no hay Malboro Pocket.
- Panera Café-hay transparencias antiguas y el registro coincide con la máquina.
- Rincón del Pincho-cerró el 30 de abril de 2013; el día de la visita por los superiores del actor, el establecimiento había cambiado de dueño y de nombre; la autorización para la venta de tabaco es de 17 de julio de 2013 para la nueva denominación.
- Alderike-el día de la visita en la puerta había un cartel que indicaba que se traspasaba y dos números de teléfono.
- D&D Café-el lunes es el día de cierre, como anuncia un cartel en el interior.
- Bussines Café-hay transparencias antiguas y los datos coinciden con lo visto.
- La Posada-no hay transparencia ni tabaco de L&M Blue y el resto de transparencias son antiguas.
- Txoco Bar- no existe un establecimiento en la calle Polígono nº 23 ni con esa ni con otra denominación.
- Txoco de La Posada-cierra lunes y martes por descanso. El actor acompaña al titular de la máquina de tabaco para la revisión de ésta, esos días de cierre al público durante el cambio de botellas.
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- Luis Enrique tiene varias máquinas de venta de tabaco en distintos establecimientos, en concreto las que se explotan en Cavally, Embass' Café y Reguetu Café. El actor le deja a él o a su esposa las transparencias y se encargan de colocarlas, aunque no siempre con celeridad.
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- Arsenio explota máquinas de tabaco en Baco Bodega y Alderike. En el primero tenía 6 referencias de tabaco a principios de año y en fecha que no consta la redujo a 5. Tuvo otra máquina en el Rincón del Pincho hasta que cerró. También el actor entregaba a Arsenio, etiquetas para sustituir a las antiguas en las máquinas.
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- Damaso explota la máquina de tabaco de la Panera Café y sólo él tiene llave. En ocasiones el actor le da las transparencias y él se encarga de cambiarlas.
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- Federico es el explotador de máquinas en el Mirador de La Posada y el Txoco de La Posada; acompañó al actor en su visita de enero de 2013 y vio que todo era correcto. También es el titular del estanco La Posada.
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- La empresa notificó al actor la carta de despido el 1 de julio de 2013, cuyo contenido es el siguiente: "PERSONAL Y CONFIDENCIAL. A la atención de D. Humberto . En Avilés, a 1 julio de 2013.Muy Sr. nuestro: Por medio de la presente, le comunicamos que la Dirección de la Compañía, de acuerdo con el poder disciplinario que le concede el artículo 54 del Decreto Legislativo 1/1995, de 24 de marzo, por el que se aprueba el Texto Refundido de la Ley del Estatuto de los Trabajadores, así como a la legislación social de concordante aplicación, ha tomado la decisión de proceder a su despido disciplinario con efectos del día de hoy, 1 de julio de 2013, al concurrir causas disciplinarias previstas las letras b ), d ) y e) del citado artículo 54 en su apartado segundo y quedando, en consecuencia, resuelto el vínculo laboral que venía usted manteniendo con la Empresa. Como usted sabe, una de sus funciones principales como comercial o representante de ventas de la Compañía en la Región V consiste en visitar estancos (primera canal) y el canal HORECA (segundo canal) para comprobar el sistema de venta de sus productos, y la información que usted reporta a la Compañía es el único contacto que ésta tienen con la realidad para conocer...
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ATS, 30 de Abril de 2015
...de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Principado de Asturias de fecha 21 de marzo de 2014, en el recurso de suplicación número 466/14 , interpuesto por PHILIP MORRIS SPAIN, S.L., frente a la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº 2 de los de Oviedo de fecha 10 de dicie......