Nota preliminar
| Autor | Ángeles Ródenas |
| Páginas | 11-19 |
NOTA PRELIMINAR
En el entorno académico acostumbra a tener vigencia una regla de
estilo que desaconseja emplear en los títulos de los libros expresiones
que puedan provocar la perplejidad de sus potenciales lectores. En el
título de este libro hay, sin embargo, una expresión —intersticios del
derecho— cuyo sentido puede provocar, de entrada, cierta extrañeza.
Empleo esta locución con bastante libertad, partiendo del significado
con el que HART la empleaba 1, pero sin ceñirme enteramente a él.
Como es bien sabido, HART calificaba el poder de creación de derecho
por parte de los jueces de intersticial para resaltar el alcance limitado
del poder que éstos ostentan. Con esta expresión —recibida del céle-
bre juez O. W. HOLM ES— 2, HART pretendía marcar distancia con un
punto de vista más radical sobre la función creadora del derecho por
parte de los jueces, de acuerdo con el cual «los jueces, cuando llegan
al extremo en el que el derecho establecido existente no determina en
algún sentido una decisión, simplemente dejan a un lado el derecho
de los libros y empiezan a legislar ex novo para el caso en cuestión sin
mayor referencia al derecho» 3. Por el contrario, HART se preocupa de
1 Cfr. HART, 1994b.
2 Ya en 1917 HOLM ES señalaba: «admito sin vacilación que los jueces de hecho
legislan y deben legislar, pero sólo pueden hacerlo intersticialmente [...] Un juez del
common law no puede decir “considero la doctrina del consentimiento un pedazo de
sinsentido histórico y no voy a ponerla en práctica en mi tribunal”. Ciertamente no pue-
de agrandar de esta forma la jurisdicción exclusiva de los tribunales de distrito y reducir
el poder de los Estados» [Cfr. HOLM ES, Southern Pacific Co. V. Jensen, 244, U.S., 205,
221 (1917) (voto particular del juez HOLM ES), la cursiva es mía].
3 En idéntico sentido HART exonera a HOLM ES de los errores en los que algunos
representantes más radicales de la teoría del derecho norteamericana habrían incurrido,
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