STSJ Andalucía 2090/2018, 20 de Septiembre de 2018
| Ponente | FRANCISCO JOSE VILLAR DEL MORAL |
| ECLI | ES:TSJAND:2018:11282 |
| Número de Recurso | 994/2018 |
| Procedimiento | Social |
| Número de Resolución | 2090/2018 |
| Fecha de Resolución | 20 de Septiembre de 2018 |
| Emisor | Sala de lo Social |
1 TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCÍA
CON SEDE EN GRANADA
SALA DE LO SOCIAL
MRO
SENT. NÚM. 2090/18
ILTMO. SR. D. JOSÉ MARÍA CAPILLA RUIZ COELLO
ILTMO. SR. D. FRANCISCO JOSÉ VILLAR DEL MORAL
ILTMA. SRA. Dª. RAFAELA HORCAS BALLESTEROS
MAGISTRADOS
En la ciudad de Granada, a veinte de septiembre de dos mil dieciocho.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Granada, compuesta por los Iltmos. Sres. Magistrados que al margen se indican, ha pronunciado
EN NOMBRE DEL REY
la siguiente
S E N T E N C I A
En el Recurso de Suplicación núm. 994/18, interpuesto por HARK GMBH CO KG KAMIN U KACHELOFENBAU contra la Sentencia dictada por el Juzgado de lo Social núm. 1 de Almería, en fecha 16 de noviembre de 2.017, en Autos núm. 208/17, ha sido Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D. FRANCISCO JOSÉ VILLAR DEL MORAL .
En el Juzgado de referencia tuvo entrada demanda interpuesta por Porfirio en reclamación sobre DESPIDO, contra HARK GMBH CO KG KAMIN U KACHELOFENBAU, HARK MARMOLES S.L.U., BAHILIA PROJECT S.L. y FONDO DE GARANTÍA SALARIAL y admitida a trámite y celebrado juicio se dictó sentencia en fecha 16 de noviembre de 2.017, cullo Fallo es del tenor literal siguiente: "Que debo desestimar y desestimo la excepción material de falta de legitimación pasiva "ad causam" opuesta por la sociedad mercantil HARK GMBH CO KG KAMIN U KACHELOFENBAU, defendida y representada por la Letrada Dª. Ana Gómez Hernández.
Que estimando la demanda formulada por D. Porfirio, defendido y representado por la Graduada Social Dª. Silvia Martín Arcos, contra las mercantiles HARK MÁRMOLES, S.L.U.; HARK GMBH CO KG KAMIN U KACHELOFENBAU, defendida y representada por la Letrada Dª. Ana Gómez Hernández; y BAHILIA PROJECT, S.L., debo declarar y declaro improcedente el cese sufrido por el actor en su puesto de trabajo con efectos de 11 de enero de 2016, condenando solidariamente a las empresas demandadas a que en el plazo de cinco días,
desde la notificación de esta sentencia, opten mediante escrito o simple comparecencia ante la secretaría del Juzgado de lo Social entre la readmisión de la trabajadora o al abono de una indemnización de 45.597,60 euros brutos; mas el abono de los salarios de tramitación desde el despido a la fecha de notificación de esta sentencia para el caso de optar por la readmisión del trabajador.
Asimismo, también procede condenar de forma solidaria a las empresas demandadas a abonar al trabajador demandante la cantidad de 7.133,57 euros, de conformidad con el Fundamento Jurídico Undécimo de esta resolución judicial"
En la sentencia aludida se declararon como hechos probados los siguientes:
"PRIMERO.- El demandante, Porfirio, mayor de edad, con DNI nº NUM000, afiliado al Régimen General de la Seguridad Social, ha venido trabajando por cuenta y bajo la dependencia de la sociedad mercantil HARK MÁRMOLES, S.L., desde el día 11 de enero de 1999, con la categoría profesional de Oficial 2ª, habiendo percibido un salario a efecto de despido de 63,33 euros brutos diarios, y un salario mensual de 1.926,26 euros brutos con inclusión de prorrata de pagas extras (hechos no controvertidos; doc. nº 1 y 2 actor).
El demandante no ostenta ni han ostentado durante el año anterior al despido cargo de representación sindical ni delegado de personal (hecho no controvertido).
Por la actividad realizada por la parte demandada resulta de aplicación el Convenio colectivo de trabajo del sector canteras y serrerías del mármol de la provincia de Almería para los años 2007 a 2010 (BOP de Almería, 25 de enero de 2008) (cuestión no controvertida).
La sociedad mercantil HARK MÁRMOLES, S.L. ha cerrado su centro de trabajo sito en la provincia de Almería con fecha de efectos del día 11 de enero de 2017, siendo que desde la fecha los trabajadores no han podido prestar servicios profesionales (doc. nº 3 actor; hecho no controvertido).
Por escritura pública otorgada por Notario en fecha 31 de julio de 1997 se acuerda elevar a público los acuerdos sociales celebrados entre la mercantil José Sabiote Fernández Mármoles Artísticos, S.L. y la sociedad HARK ALEMANIA, siendo que esta última suscribe parte del capital social de la primera integrándose como socio. Con carácter previo hubo una ampliación de capital elevada a escritura pública de fecha 31 de marzo de 1997 (doc. nº 4 y 5 actor).
La sociedad HARK ALEMANIA, mediante compraventa elevada a pública en fecha 16 de septiembre de 2005, adquirió las participaciones del resto de los socios de la mercantil José Sabiote Fernández Mármoles Artísticos, S.L., pasando a ostentar la titularidad del 100% del capital social. Mediante nueva escritura pública otorgada en fecha 13 de enero de 2006 se otorga los poderes de la sociedad José Sabiote Fernández Mármoles Artísticos, S.L. a la mercantil HARK ALEMANIA, que pasa a ser el administrador único de aquélla (doc. nº 6 y 7 actor).
Mediante escritura pública de fecha 13 de enero de 2006 se acuerda elevar a público el acuerdo social de 28 de diciembre de 2005 relativo al cambio de denominación social, pasando a denominarse la sociedad mercantil HARK MÁRMOLES, S.L. (doc. nº 8 actor).
La empresa HARK ALEMANIA como propietaria del 100% de la empresa HARK ESPAÑA es la administradora única de esta última mercantil, por lo que todas las decisiones directivas, organizativas, productivas, comerciales y de recursos humanos referentes a la empresa española se adoptan desde Alemania (doc. nº 9 y 10 actor).
La entidad Hark GMBH CO KG Kamin u Kachelofenbau es líder en Alemania en el sector de chimeneas de mármol, chimeneas de cerámica y estufas. La central se encuentra en la ciudad de Duisburg (Alemania) donde se canaliza todo el proceso, desde el pedido hasta su envío a los clientes, En sus instalaciones en España, se encuentra la planta de producción para la realización de revestimientos y elementos decorativos para esas chimeneas y estufas con la denominación social en España de Hark Mármoles SLU. (doc. nº 9 y 10 actor).
La entidad mercantil HARK ESPAÑA realiza la mayor parte de su facturación a la empresa alemana HARK ALEMANIA, siendo esta última la responsable de fijar los precios de venta de la sociedad HARK ESPAÑA, que son a su vez precios de compra de la sociedad matriz.
Es por ello que, en cada uno de los informes de auditoría de cuentas anuales de los ejercicios 2011, 2012 y 2013 de la sociedad HARK ESPAÑA refieren que desde el 31 de diciembre de 2011, 2012 y 2013 hasta la fecha de cada uno de los informes respectivos la sociedad española continuaba generando perdidas sin que hubiera diseñado ni preparado un plan de viabilidad que le permitiera su actividad normal como empresa en funcionamiento.
Es mas, en el informe de auditoría de cuentas anuales de 2011 se especifica que "El 95,76% de la facturación la realiza la empresa Hark GMBH & CO KG, única accionista de la sociedad, la cual tiene un control total sobre HARK MARMOLES SL.L.U. estableciendo la empresa matriz los precios de venta de la sociedad que a su vez es el precio de compra para ella, por los que los precios establecidos están por debajo de los costes de producción de la sociedad. Como consecuencia de ellos la sociedad ha generado pérdidas considerables en la actividad durante los últimos años".
En el informe de cuentas anuales de HARK ESPAÑA de 2012 se eleva el importe de la facturación hasta el 98,41% y en el de 2013 hasta el 98,63% (doc. nº 13, 14 y 15 actor).
Con fecha 28 de junio de 2016 la mercantil HARK ESPAÑA cambia la identidad del socio único por dimisión/cese de HARK ALEMANIA, pasando a ostentar la condición de socio de la primera la entidad mercantil demandada BAHILIA PROJECT, S.L., la cual cuenta entre los miembros del consejo de administración al Sr. Evaristo (doc. nº 17 actor; doc. nº 3 y 4 demandada).
La sociedad HARK ALEMANIA tiene su domicilio social en la localidad de Duisburg (Alemania) y tiene por objeto social la fabricación y distribución de chimeneas y estufas, así como de objetos similares y artículos eléctricos de todo tipo. Su administrador es el Sr. Gabriel (doc. nº 1 y 2 demandada).
La sociedad HARCK ESPAÑA tiene por objeto social la extracción, elaboración industrial y artesanal, transformación y comercialización de mármoles y piedras ornamentales.
Con fecha de efectos del día 1 de junio de 2016 se procede al nombramiento de D. Evaristo como administrador único de la sociedad.
Con carácter previo, en fecha 1 de abril de 2016 la empresa HARK ALEMANIA y BAHILIA PROJECT, S.L, concertaron un contrato privado de compraventa que tenía por objeto la venta de las participaciones que la primera tenía de HARK ESPAÑA.
El único socio de la mercantil HARK ESPAÑA es la entidad mercantil BAHILIA PROJECT, S.L., cuyo nombramiento es de 1 de junio de 2016, habiendo sido inscrito en el Registro Mercantil en fecha 28 de junio de 2016 (doc. nº 3 y 11 demandada).
HARK ESPAÑA ha presentado un volumen de negocio en descenso continuado durante los últimos años, presentando una situación negativa:
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En 2012 de -249.255,45 euros.
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En 2013 de -493.753,62 euros.
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En 2014 de -492.558,12.
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En 2015 de -637.616,95 euros.
(doc. nº 7 y 8 demandada).
Mediante carta de 10 de febrero de 2016 se informa por el Sr. Gabriel a los apoderados de la HARK ESPAÑA de que debido a la difícil situación...
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ATS, 28 de Mayo de 2019
...del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Granada de fecha 20 de septiembre de 2018, en el recurso de suplicación número 994/2018 , interpuesto por Hark GMBH & CO KG Kamin u Kachelofenbau, frente a la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social n.º 1 de los de Almería......