SAP Córdoba 238/2018, 3 de Abril de 2018
| Ponente | PEDRO ROQUE VILLAMOR MONTORO |
| ECLI | ES:APCO:2018:224 |
| Número de Recurso | 92/2018 |
| Procedimiento | Civil |
| Número de Resolución | 238/2018 |
| Fecha de Resolución | 3 de Abril de 2018 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Córdoba, Sección 1ª |
AUDIENCIA PROVINCIAL DE CORDOBA
SECCION PRIMERA - CIVIL
S E N T E N C I A Nº 238/2018
Iltmos. Sres.
Presidente:
D. Pedro Roque Villamor Montoro
Magistrados:
Doña Cristina Mir Ruza
Don Fernando Caballero García
APELACIÓN CIVIL
Juzgado: de Primera e Instancia e Instrucción nº 1 de Cabra
Autos: Procedimiento Ordinario 457/2016
Rollo: 92
Año 2018
En Córdoba, a tres de abril de dos mil dieciocho.
Vistos por la Sección Primera de la Audiencia los autos procedentes del Juzgado referenciado al margen, que ha conocido en primera instancia, en razón del recurso de apelación interpuesto por " Unicaja Banco S.A.U.", representada por el Procurador Sr. Pedro Ruiz de Castroviejo Aragón y asistido del Letrado Sr. Rafael Medina Pinazo, siendo parte apelada don Jorge y doña Carina, representados por el Procurador Sr. Manuel Berrios Villalba y asistidos de la Letrada Sra. Fuensanta Cabrera Salinas. Es Ponente del recurso D. Pedro Roque Villamor Montoro.
Se aceptan los Antecedentes de Hecho de la sentencia recurrida, y
Se dictó sentencia (n. 26 del listado de documentos, en adelante listado) con fecha 9.11.2017 cuyo fallo textualmente dice: " Se ESTIMA, INTEGRAMENTE, la demanda formulada por el Procurador de los Tribunales Sr. Berrios Villalba, en nombre y representación de DÑA. Carina y D. Jorge, contra UNICAJA BANCO, S.A.U., y en consecuencia:
1) Se DECLARA la NULIDAD de pleno derecho de la Cláusula Tercera bis de la escritura de préstamo hipotecario suscrita en fecha 12 de mayo de 2006, en cuanto establece una limitación al tipo de interés variable, que no
podrá ser inferior al 3,50%, restableciéndose la situación en la que se encontraría la actora de no haber existido dicha cláusula, de manera que la parte demandada deberá restituir a la parte actora las cantidades que, en su aplicación, haya abonado en exceso respecto de las que hubiera tenido que abonar mediante la aplicación del tipo de interés variable concertado, esto es, el tipo de referencia más el diferencial establecido, según cálculo a efectuar en ejecución de sentencia.
2) SE DECLARA ABUSIVA y nula de pleno derecho, por tanto no puesta, la cláusula de interés moratorio del 18 %.
3) Todo ello con expresa imposición en costas de la parte demandada. ".
Contra dicha sentencia se preparó en tiempo y forma recurso de apelación por la representación indicada en base a la argumentación de hechos y fundamentación jurídica que expresó (n. 15 del listado), dándose traslado del mismo a la parte contraria por el término legal, presentándose escrito de oposición (n. 1 del listado), tras lo cual se remitieron las actuaciones a este Tribunal que formó el correspondiente rollo, personándose las partes. Esta Sala se reunió para deliberación el 2.4.2018.
Se aceptan los Fundamentos Jurídicos de la Sentencia en cuanto no se opongan a los que seguidamente se exponen, y
Se trata en este caso de nulidad por abusividad de cláusula tercera bis de limitación de tipos de interés y la sexta de intereses moratorios contenidas en escritura de 12.5.2006 en la que se concertó préstamo con garantía hipotecaria entre las partes sobre la registral NUM000 del Registro de la Propiedad de Cabra
(n. 51 del listado).
La sentencia de primera instancia ha venido a estimar la demanda, la segunda cláusula en atención a que el pactado, 25%, supera el tope que la jurisprudencia ha venido a fijar para su consideración como abusivos, y la primera, al entender que no consta (FJ 3º) que la demandada diera información sobre el la jurisprudencia sentada al respecto, habiendo renunciado la parte a la testifical del empleado que supuesto atendió a los demandantes, siendo una claúsula sin subrayar ni señalar la transcendencia, pasando desapercibida en la regulación del interés variable.
La parte demandada se aquieta a la nulidad de la cláusula de intereses moratorios, y discute la nulidad de la de limitación de tipos de interés, fundándose en (i) error en la valoración de la prueba a propósito de la informacion facilitada al consumidor, aludiendo al a sencillez de la cláusula, fácilmente comprensible para cualquier lector, cumpliendo lo previsto en la OM 5.5.1994, en negrita y de forma llamativa, haciendo referencia al deber de diligencia del consumidor sobre sus propios negocios, siendo posibles otras pruebas junto a la documental con cita de la sentencia del Tribunal Supremo de 9.3.2017, a voto particular en relación a la sentencia del Tribunal Supremo de 8.9.2014, y, finalmente, a que los parámetros a que se refiere la sentencia del Tribunal Supremo de 9.5.2013, sin que, como dijo el auto del TS de 3.6.2013, sea suficiente que concurre aisladamente alguno de ellos para que se declare abusiva una determinada cláusula; y (ii) la eficacia de la intervención notarial para entender superado el control de transparencia, haciendo las advertencias y citando el criterio de la sección 5ª de la AP de Sevilla.
Como quiera que corresponde a esta Tribunal de apelación revisar la corrección de la...
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