STSJ Andalucía 1435/2015, 30 de Septiembre de 2015
| Ponente | MANUEL MARTIN HERNANDEZ-CARRILLO |
| ECLI | ES:TSJAND:2015:11650 |
| Número de Recurso | 996/2015 |
| Procedimiento | SOCIAL |
| Número de Resolución | 1435/2015 |
| Fecha de Resolución | 30 de Septiembre de 2015 |
| Emisor | Sala de lo Social |
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCIA
SALA DE LO SOCIAL CON SEDE EN MÁLAGA
Avda. Manuel Agustín Heredia nº 16
N.I.G.: 2906734S20151000068
Negociado: MA
Recurso: Recursos de Suplicación 996/2015
Juzgado origen: JUZGADO DE LO SOCIAL Nº1 DE MELILLA
Procedimiento origen: Prestaciones 49/2014
Recurrente: Moises
Representante: AITOR ALONSO SALGADO
Recurrido: INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y TESORERIA GENERAL DE LA
SEGURIDAD SOCIAL
Representante:JOSE MANUEL LEONES SALIDO
Sentencia Nº 1435/2015
ILTMO. SR. D. FRANCISCO JAVIER VELA TORRES, PRESIDENTE
ILTMO. SR. D. JOSE LUIS BARRAGAN MORALES,
ILTMO. SR. D. MANUEL MARTIN HERNANDEZ CARRILLO
En la ciudad de Málaga a treinta de septiembre de dos mil quince
La SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCÍA CON SEDE EN
MÁLAGA, compuesta por los Ilmos. Sres. citados al margen y
EN NOMBRE DEL REY
ha dictado la siguiente:
S E N T E N C I A
En el Recursos de Suplicación interpuesto por Moises contra la sentencia dictada por JUZGADO DE LO SOCIAL Nº1 DE MELILLA, ha sido ponente el Iltmo./Iltma Sr. /Sra D. / MANUEL MARTIN HERNANDEZ CARRILLO.
Que según consta en autos se presentó demanda por Moises sobre Prestaciones siendo demandado INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL habiéndose dictado sentencia por el Juzgado de referencia en fecha 18/11/2014 . La parte dispositiva de dicha resolución expresa: "Que desestimando íntegramente la demanda interpuesta por D. Moises contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y la TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, debo efectuar los siguientes pronunciamientos:
-
Absolver al INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y la TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL de todos los pedimentos deducidos en su contra en la demanda."
En la sentencia aludida se declararon como hechos probados los siguientes:
D. Moises, con carta de identidad marroquí n° NUM000, sin residencia legal en España, y al que le fue reconocida la incapacidad permanente total por contingencia profesional (con fecha de efectos 21-10-1999) por Sentencia firme de fecha 28 de mayo de 2012, interesó una prestación por hijo a cargo al INSS, la cual le fue denegada, tras el oportuno expediente administrativo, por resolución de fecha 5-11-2013, por no residir legalmente en España ni el solicitante ni el beneficiario ( Abel, con una minusvalía reconocida del 89,5%, y que no reside legalmente en España).
Presentada reclamación previa por el citado D. Moises con fecha 26-03-13 alegando que le fue reconocida la situación de incapacidad permanente total con fecha de efectos 5 de noviembre de 1999, la misma fue desestimada por resolución de fecha 3-12-13.
Por D. Moises se interpuso demanda con fecha 1310-13, alegando igualmente que la resolución es contraria a Derecho, al no ser exigible el requisito de la residencia en el año 1999.
Que contra dicha sentencia anunció Recurso de Suplicación la parte demandante, recurso que formalizó no siendo impugnado de contrario. Recibidos los autos en este Tribunal el 15/06/2015 se proveyó el pase de los mismos a ponente para su examen y resolución.
La sentencia de instancia desestima la pretensión del actor, marroquí beneficiario de la prestación de incapacidad permanente total derivada de enfermedad profesional en el sistema de protección español, mediante la que solicita la asignación por hijo a cargo al tener bajo su cuidado a D. Abel, afectado por una discapacidad del 89,5 por 100, por considerar el Magistrado a quo, en esencia, que es requisito para el complemento por hijo a cargo, conforme al artículo 182.1 de la Ley General de la Seguridad Social que ambos residan en territorio español, requisito que no concurren al residir ambos en el Reino de Marruecos. Frente a la misma se alza el demandante mediante el presente recurso de suplicación, articulado a través de diversos motivos de revisión fáctica y censura jurídica a fin de que, revocada la de instancia, resulte estima la demanda y reconocido el complemento que se discute.
Por el cauce del apartado b) del art. 193 Ley Reguladora de la Jurisdicción Social denuncia la parte recurrente la modificación del relato fáctico declarado probado por el Magistrado de instancia con la finalidad de añadir al ordinal cuarto los siguientes párrafos:
" Abel, hijo del recurrente, tiene reconocido, mediante Resolución de 14 de febrero de 1992 del INSERSO, un porcentaje total de minusvalía del 89,5 %, como consecuencia de una parálisis cerebral con afectación de las áreas cognitivas lenguaje y motoras.
En fecha 26 de octubre de 2004 se dictó Resolución por el Instituto Nacional de la Seguridad Social denegando a Abel las prestaciones de Protección Familiar por no acreditar suficientemente la condición de beneficiario de la prestación.
En fecha 13 de diciembre de 2004 se dictó Resolución por el Instituto Nacional de la Seguridad Social desestimando reclamación previa de Abel sobre prestaciones de Protección Familiar.
En fecha 7 de noviembre de 2005 se dictó Sentencia por el Juzgado de lo Social de Melilla, desestimando la demanda de Abel sobre Protección Familiar.
En fecha 2 de marzo de 2006 se dictó Sentencia por la Sala de lo Social del TSJ de Andalucía, con sede en Málaga, desestimando el recurso de suplicación interpuesto por Abel, al considerar que se encuentra bajo la custodia de sus padres, los cuales no tienen la consideración de pensionistas, por lo que no pueden resultar beneficiarios de la prestación de Protección Familiar en su modalidad contributiva.
En fecha 5 de noviembre de 1999 el demandante Moises solicitó ante el INSS las prestaciones de Incapacidad Permanente, las cuales le fueron reconocidas con aquella fecha de efectos mediante Sentencia del Juzgado de lo Social de Melilla de 28 de mayo de 2012 ". Los motivos deben prosperar pues los datos fácticos...
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