STSJ Galicia 6466/2015, 25 de Noviembre de 2015
| Ponente | MARIA TERESA CONDE-PUMPIDO TOURON |
| ECLI | ES:TSJGAL:2015:9174 |
| Número de Recurso | 3679/2015 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 6466/2015 |
| Fecha de Resolución | 25 de Noviembre de 2015 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.X. GALICIA SALA DO SOCIAL A CORUÑA
PLAZA DE GALICIA
Tfno: 981184 845/959/939
Fax: 881881133 /981184853
NIG: 15078 44 4 2013 0001132
402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0003679 /2015 -MJC
Procedimiento origen: DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000381 /2013
Sobre: DESPIDO DISCIPLINARIO
RECURRENTE/S D/ña OFERTA COMERCIAL Y CONTROL SLU, IBERPUBLI SA, Leandro
ABOGADO/A: PEDRO BLANCO LOBEIRAS MARIA TERESA LOPEZ LOPEZ, PEDRO BLANCO LOBEIRAS
RECURRIDO/S D/ña: FOGASA, MARKETING DIRECTO PUBLINOR-O S.L., LIDERGAL SL
ABOGADO/A: ABOGACÍA DEL ESTADO FOGASA, A CORUÑA, MARIA ENCARNACION JOVE VIDAL, JOSE FEIJOO MIRANDA
ILMO SR. D. ANTONIO J. GARCIA AMOR
ILMA SRª Dª BEATRIZ RAMA INSUA
ILMA SRª Dª Mª TERESA CONDE PUMPIDO TOURÓN
En A CORUÑA, a veinticinco de Noviembre de dos mil quince.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 3679/2015, formalizado por el abogado D. Pedro Blanco Lobeiras, en nombre y representación de D. Leandro, y por la letrada Dª María Teresa López López, en nombre y representación de OFERTA COMERCIAL Y CONTROL, S.L. y de IBERPUBLI, S.A.,contra la sentencia dictada por el XDO. DO SOCIAL N. 3 de SANTIAGO DE COMPOSTELA en el procedimiento DESPIDO/ CESES EN GENERAL 381/2013, seguidos a instancia de D. Leandro frente a FOGASA, MARKETING DIRECTO PUBLINOR-O S.L., OFERTA COMERCIAL Y CONTROL SLU, IBERPUBLI SA, LIDERGAL SL, siendo Magistrada-Ponente la Ilma. Sra. Dª Mª TERESA CONDE PUMPIDO TOURÓN.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
D. Leandro presentó demanda contra FOGASA, MARKETING DIRECTO PUBLINORO S.L., OFERTA COMERCIAL Y CONTROL SLU, IBERPUBLI SA, LIDERGAL SL, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia, de fecha treinta de Diciembre de dos mil catorce
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados: PRIMERO.- La actora prestaba servicios Por cuenta de la entidad MARKETING DIRECTO PUBLINOR SL desde el día 01/02/2007, con la categoría profesional de DISTRIBUIDOR FIJO, a jornada completa, y percibiendo un salario mensual bruto, incluido el prorrateo de pagas extraordinarias, de 1.089,58 euros, prestando sus servicios en el centro de trabajo que la mercantil PUBLINOR tiene en la ciudad de Santiago de Compostela.//SEGUNDO.- El demandante no ostenta ni ha ostentado en el último año la condición de representante legal de los trabajadores ni de representante sindical.// TERCERO.- En fecha 1 de marzo de 2013 la mercantil PUBLINOR le entregó al demandante comunicación que obra unida a las actuaciones como documento número uno del ramo de prueba de la parte actora, cuyo contenido se tiene por íntegramente reproducido, en la que se le indicaba que al amparo del artículo 44 del ET y 18 del Convenio colectivo de entrega domiciliaria, se le comunicaba que el día 26 de febrero OFERTA COMERCIAL Y CONTROL le había comunicado a PUBLINOR que prescindía de sus servicios para las campañas HIPERCOR y SUPERCOR (GRUPO EL CORTE INGLÉS), y literalmente se indicaba que "no pudiendo mantener el nivel de empleo en su totalidad en el centro de Santiago, le hemos comunicado, de forma fehaciente, que deben proceder a la subrogación prevista en el artículo 18 del Convenio. Para ello se le ha enviado la documentación prevista en el Convenio, para que puedan proceder a su alta el día 6 de marzo, procediendo nosotros a su baja el próximo día 5". Asimismo en dicha comunicación se le indicaba al actor que la razón social o denominación era OFERTA COMERCIAL Y CONTROL S.L.U. y que los datos de la empresa que factura al GRUPO EL CORTE INGLÉS son IBERPUBLI S.A., y que en fecha 6 de marzo la nueva empresa adjudicataria del servicio se subrogaría en su relación laboral, así como que se le adjuntaba propuesta de liquidación y finiquito abonándole los conceptos devengados hasta el día 5 de marzo en que causaría baja por subrogación. Consta entregado al demandante certificado de empresa a efectos de solicitud de prestación por desempleo en el que se indica que la fecha de extinción del contrato es el 05/03/2013, y que el motivo de extinción es "subrogación prevista en el artículo 18 del Convenio Colectivo de Entrega Domiciliaria BOE 0810512009" (doc. 3 del ramo de prueba de la parte actora).//CUARTO.- La mercantil PUBLINOR se dedica a la actividad habitual de distribución de publicidad, principalmente a través del sistema de buzoneo en domicilios. Consta que dicha mercantil forma parte de la ASOCIACIÓN NACIONAL DE EMPRESAS DE BUZONEO (ANEB).Dicha sociedad se constituyó por escritura pública de 27 de junio de 1992. El órgano de administración de dicha mercantil es actualmente de administrador único en la persona de Don Demetrio . Es socia de dicha mercantil la mercantil IBERPUBLI S.A. actualmente en un porcentaje no concretado pero inferior al 50%, si bien en años anteriores lo ha sido en un porcentaje superior, habiendo sido asimismo socio de dicha entidad Don Gines, Y siendo socio con posterioridad también el Sr. Demetrio .//QUINTO.- La mercantil IBERPUBLI S.A. inició sus operaciones el día 12/02/1998, siendo su objeto social la actuación como agente de publicidad general, y siendo su actividad habitual la de distribución de publicidad directa, especialmente mediante el sistema de buzoneo, constando que dicha mercantil forma parte de la ASOCIACIÓN NACIONAL DE EMPRESAS DE BUZONEO (ANEB) . En la actualidad su administrador único es Don Gines . Consta que son apoderados de la misma Doña Mercedes, Don Pio y Don Jose Ignacio . Con anterioridad habían sido socios y administradores solidarios de la entidad Don Gines y Doña Consuelo, publicándose en el BORME de 7/05/2013 el cambio del órgano de administración, pasando a ser administrador único Don Gines .// SEXTO.- La mercantil OFERTA COMERCIAL Y CONTROL S. L. inició sus operaciones el 10/03/2011, siendo su objeto social la adquisición y enajenación de fincas rústicas y urbanas, y siendo su actividad habitual la de distribución de publicidad, especialmente prestando servicio de buzoneo. Es una sociedad unipersonal en la actualidad siendo su administrador único Don Pio, que es a su vez su socio único. Anteriormente ha sido administrador y socio único de dicha mercantil Don Gines (BORME de 25/04/2011), publicándose en el BORME de 27/07/2012 el cambio de identidad del socio único y del administrador único pasando a ser Don Pio .//SÉPTIMO.- Los administradores de OFERTA COMERCIAL Y CONTROL S.L.U. y de IBERPUBLI S.A. tienen relación parental siendo respectivamente hijo y padre. Ambas mercantiles se presentan a efectos de terceros como integrantes del GRUPO IBERPUBLI dedicado especialmente a la actividad de distribución de publicidad, especialmente mediante el sistema de buzoneo.//OCTAVO.- La mercantil LIDERGAL S.L. inició sus operaciones el 06/09/1994, siendo su objeto social el de "servicio de promoción de ventas, comercialización, degustación, merchandising, reposición, azafatas, publicidad de productos de mercado, organización de ferias, congresos y certámenes, escuela de azafatas y modelos, y servicio de contratación de trabajadores temporales". Entre una de sus actividades habituales se encuentra la distribución publicitaria mediante sistema de buzoneo. Su órgano de administración es de administrador único, siendo Doña Sofía .//NOVENO.- El día 24/03/1998 PUBLINOR firmó con HIPERCOR S.A. un contrato de distribución de publicidad mediante buzoneo, por el que PUBLINOR se obligó a distribuir los catálogos de HIPERCOR por sistema de buzoneo en la ciudad de Santiago de Compostela. Se tiene por íntegramente reproducido el clausulado de dicho contrato que obra al documento 15 de PUBLINOR. El número de proveedor adjudicado por HIPERCOR S.A. a PUBLINOR fue el 02-0919530 (doc. 16 de PUBLINOR).//DÉCIMO.- En sus relaciones comerciales PUBLINOR facturó directamente los servicios prestados a HIPERCOR S.A. (GRUPO EL CORTE INGLÉS) por la distribución publicitaria desde la firma del contrato hasta el mes de marzo de 2003.//DÉCIMO PRIMERO.- A partir del mes de marzo de 2003 PUELINOR pasó a facturarle la distribución de publicidad de GRUPO EL CORTE INGLÉS a IBERPUBLI S.A. quien a su vez pasó a facturarle dichos servicios a GRUPO EL CORTE INGLÉS (doc. 17 de PUBLINOR). La facturación de PUBLINOR a IBERPUELI por los servicios de distribución de publicidad del GRUPO EL CORTE INGLÉS se mantuvo hasta marzo de 2012 y es la señalada en los listados que obran unidos a las actuaciones como documentos número 35 y 36 del ramo de prueba de la demandada PUBLINOR. No consta celebrado o firmado contrato escrito entre PUBLINOR e IBERPUBLI en relación con dicha facturación.//DÉCIMO SEGUNDO.- En fecha 5 de marzo de 2012 Don Gines le comunicó por correo electrónico a PUBLINOR que a partir del 1 de marzo de 2012 tanto las facturas como los informes que sean solicitados correspondientes a las campañas que se realizan para el GRUPO EL CORTE INGLÉS deberían remitirlos a la empresa OFERTA COMERCIAL Y CONTROL S.L.U. (doc. 19 de PUBLINOR).Asimismo consta que por correo electrónico de 30 de julio de 2012 Don Gines le comunicó a PUBLINOR que la mercantil OFERTA COMERCIAL Y CONTROL S.L.U. había sido...
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STSJ Galicia 3126/2016, 18 de Mayo de 2016
...las cuales han sido confirmadas por esta Sala de Suplicación ( STSJ de Galicia de 29 de septiembre de 2015, rec 2223/2015 y 25 de noviembre de 2015, rec. 3679/2015 ) resolviendo expresamente en la última citada que opera la subrogación convencional, desestimando el recurso de las codemandad......