STSJ Galicia 3126/2016, 18 de Mayo de 2016
| Ponente | RAQUEL MARIA NAVEIRO SANTOS |
| ECLI | ES:TSJGAL:2016:4015 |
| Número de Recurso | 893/2016 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 3126/2016 |
| Fecha de Resolución | 18 de Mayo de 2016 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL A CORUÑA SECRETARÍA SRA. FREIRE CORZO CG
PLAZA DE GALICIA
Tfno: 981184 845/959/939
Fax: 881881133 /981184853
NIG: 15078 44 4 2013 0001130
402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0000893 /2016
Procedimiento origen: DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000386 /2013
Sobre: DESPIDO DISCIPLINARIO
RECURRENTE/S D/ña MARKETING DIRECTO PUBLINOR-O S.L.
ABOGADO/A: MARIA ENCARNACION JOVE VIDAL
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
RECURRIDO/S D/ña: OFERTA COMERCIAL Y CONTROL SLU, IBERPUBLI SA, LIDERGAL SL, Diego
ABOGADO/A: MARIA TERESA LOPEZ LOPEZ, MARIA TERESA LOPEZ LOPEZ, JOSE FEIJOO MIRANDA, PEDRO BLANCO LOBEIRAS
PROCURADOR:,,,
GRADUADO/A SOCIAL:
ILMO. SR. D. EMILIO FERNÁNDEZ DE MATA
ILMA. SRA. Dª. PILAR YEBRA PIMENTEL VILAR
ILMA. SRA. Dª. RAQUEL NAVEIRO SANTOS
En A CORUÑA, a dieciocho de Mayo de dos mil dieciséis.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A En el RECURSO SUPLICACION 0000893 /2016, formalizado por MARKETING DIRECTO PUBLINORO S.L., contra la sentencia dictada por XDO. DO SOCIAL N. 2 de SANTIAGO DE COMPOSTELA en el procedimiento DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000386 /2013, seguidos a instancia de D. Diego frente a MARKETING DIRECTO PUBLINOR-O S.L., OFERTA COMERCIAL Y CONTROL SLU, IBERPUBLI SA, LIDERGAL SL, siendo Magistrado-Ponente el/la Ilmo/a Sr/Sra D/Dª RAQUEL NAVEIRO SANTOS.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
D/Dª Diego presentó demanda contra MARKETING DIRECTO PUBLINOR-O S.L., OFERTA COMERCIAL Y CONTROL SLU, IBERPUBLI SA, LIDERGAL SL, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia de fecha siete de Enero de dos mil quince que estimó en parte la demanda.
Que en la citada sentencia se declaran como hechos probados los siguientes:
-
- El actor vino prestando sus servicios por cuenta y orden de la empresa Marketing Directo PublinorO SL desde el 24 de mayo de 2.000 en la localidad de Santiago de Compostela con la categoría profesional de distribuidor fijo, a jornada completa, debiendo percibir por ello una retribución mensual de 1.124 euros con el siguiente desglose: Salario Base 742.18 €, Antigüedad 83.15 €, Plus de zona 108.60 €, Plus de transporte
34.42 € y prorrata de pagas extraordinarias 155.65 €. 2º.- El actor vino prestando sus servicios hasta el pasado día 5 de marzo de 2.013, fecha en la que por la empresa Marketing Directo Publinor-O SL se le comunica por escrito que a partir de ese día se extingue la relación laboral, todo ello con el siguiente tenor literal: «Mediante el presente escrito y al amparo de lo prescrito en el artículo 44 del Estatuto de los Trabajadores y artículo 18 del Convenio Colectivo de Entrega Domiciliaria, procedemos a comunicarles los siguientes hechos: 1º. Que con fecha 26 de Febrero, nos ha comunicado la empresa OFERTA COMERCIAL Y CONTROL, S.L.U, que prescinde de nuestros servicios para las campañas de HIPERCOR Y SUPERCOR (GRUPO EL CORTE INGLES, S.A.), no pudiendo mantener el nivel de empleo en su totalidad en el centro de Santiago, le hemos comunicado, de forma fehaciente, que deben proceder a la subrogación prevista en el art. 18 del Convenio. Para ello, se les ha enviado la documentación prevista en el convenio, para que puedan proceder a su alto e/ día 6 de Marzo, procediendo nosotros a su baja el próximo día 5. 2º. Que los datos identificativos de la empresa son los siguientes; Razón social o denominación: OFERTA COMERCIAL Y CONTROL, S.L.U. NIF 886139235 Domicilio social C/Matrona Catalina Jiménez, 3 6828907 MADRID, TFNO, 911908023- 615935563. Centra logístico: Calle Artesanos, 23 Nave 74. Pol, Ind, Oeste de los Artesanos, 28320 Pinto (Madrid). Los datos de la empresa que factura al Grupo El Corte Inglés son: IBERPUBLI, S.A. Domicilio Socia/ C/ Juan Francisco, 13 28025 MADRID, Telf, 915251125; Centra logístico: C/Ramón y Cajal 2, Nave 12 Plgo. Ind, Ntra, Sra. De Butarque, 28014 Legones (Madrid) 916850250. 3° Que con fecha 6 de Marzo, la nueva empresaria adjudicataria del servicio se subrogará en su relación laboral, conservando usted todos sus derechos laborales y de Seguridad Social de conformidad con el artículo 44 del Estatuto de los Trabajadores, así como el art. 18 del Convenio Colectivo antes mencionado. 4º. Que con fecha 4 de Marzo, le hemos comunicado por escrito a esta empresa el contenido esencial de sus condiciones labores y de seguridad social, que son objeto de subrogación empresarial. 5º. Que con este escrito se remite propuesta de liquidación y finiquito, abonándole los conceptos devengados hasta el día 5 de Marzo en que causa baja por subrogación ». 3º.- La mercantil Marketing Directo Publinor-O SL se dedica a la actividad habitual de distribución de publicidad, principalmente a través del sistema de buzoneo en domicilios, Consta que dicha mercantil forma parte de la ASOCIACION NACIONAL DE EMPRESAS DE BUZONEO (ANEB). 4º.- Marketing Director Publinor-O SL se constituyó en virtud de escritura pública de 27 de junio de 1992, siendo en la actualidad administrador único don Salvador
, La codemandada Iberpubli SA, ostenta participación en la referida en un porcentaje no concretado, pero inferior al 50%, habiendo sido asimismo socio de dicha entidad Don Pedro Enrique, y con posterioridad, el señor Salvador . 5°.- lberpubli SA inició su actividad en fecha de 12 de febrero de 1.998, teniendo como objeto social la actuación como agente de publicidad general, y siendo su actividad habitual la de distribución de publicidad directa, especialmente mediante el sistema de buzoneo, constando que dicha mercantil forma parte de la ASOCIACION NACIONAL DE EMPRESAS DE BUZONEO (ANEB). En la actualidad su administrador Único es don Pedro Enrique y apoderados, doña Inmaculada, don Estanislao y don Laureano . Con anterioridad habían sido socios y administradores solidarios de la entidad don Pedro Enrique y doña María Rosa, publicándose en el BORME de 7/05/2013 el cambio del órgano de administración, pasando a ser administrador único don Pedro Enrique . 6°.- Oferta Comercial y Control SL inició sus operaciones en fecha de 10 de marzo de 2.011, siendo su objeto social la adquisición y enajenación de fincas rústicas y urbanas, teniendo por actividad habitual la de distribución de publicidad, especialmente prestando servicio de buzoneo. Es una sociedad unipersonal en la actualidad, siendo su administrador único don Estanislao, que es a su vez su socio único. Anteriormente ha sido administrador y socio único de dicha mercantil don Pedro Enrique, publicándose en el BORME de 27/07/2012 el cambio de identidad del socio único y del administrador único pasando a ser don Estanislao . 7°.- Don Estanislao y don Pedro Enrique ostentan relación de parentesco, siendo hijo y padre, respectivamente. 8°.- Ambas mercantiles se presentan en el tráfico mercantil como integrantes del GRUPO IBERPUBLI, dedicado especialmente a la actividad de distribución de publicidad. 9°.- La mercantil Lidergal SL se constituyó en fecha de 6 de septiembre de 1.994 teniendo por objeto social el de "servicio de promoción de ventas, comercialización, degustación, merchandising, reposición, azafatas, publicidad de productos de mercado, organización de ferias, congresos y certámenes, escuela de azafatas y modelos, y servicio de contratación de trabajadores temporales". Entre una de sus actividades habituales se encuentra la distribución publicitaria mediante sistema de buzoneo. La forma de su órgano de administración es de administrador único, recayendo dicho cargo sobre doña Genoveva . 10°.- En fecha de 24 de marzo de 1.998 por Hipercor SA se suscribe contrato con Marketing Directo Publinor-O SL por el que la segunda se comprometía, con duración indefinida, a la distribución de publicidad de la primera en la ciudad de Santiago de Compostela (documento número 15 de los aportados por Marketing Directo Publinor). El número de proveedor adjudicado por HIPERCOR SA a Publinor fue el 02-0919530. 11°.- Hasta el año 2.003, Marketing Directo Publinor-O SL vino prestando el servicio de buzoneo para la distribución de publicidad del Grupo El Corte Inglés con sus propios medios personales y materiales, facturando directamente los servicios prestados al el Grupo El Corte Inglés, si bien, Iberpubli ya ostentaba participaciones en la referida mercantil. 12°.- A partir del mes de marzo de 2003 Marketing Directo Publinor-O SL Paso a facturarle la distribución de publicidad del Grupo El Corte Inglés a Iberpubli SA, quien a su vez pasó a facturarle dichos servicios a Grupo El Corte Inglés. El demandante siguió prestando servicios en la misma manera en que venía efectuándolo con anterioridad, integrado en todo momento en la plantilla de Marketing Directo Publinor-O SL. 13°.- A medio de comunicación de 5 de marzo de 2012, don Pedro Enrique, se dirige a la gerencia de Marketing Directo Publinor para comunicar que >. 14°.- Desde ese momento es Oferta Comercial y Control SLU quien pasa a facturar al Grupo El Corte Inglés los servicios de publicidad a medio del denominado sistema de buzoneo, servicios que siguen prestándose -al menos en lo que a Santiago de Compostela se refiere- con los medios personales y materiales de Marketing directo Publinor-O SL, quien a su vez, factura para Oferta Comercial y Control. 15°.- El día 20 de diciembre de 2012 Oferta Comercial y Control SLU remitió a Marketing Directo Publinor-O SL correo electrónico en el que se interesaba presupuesto para el ejercicio 2013 en relación con la publicidad del Grupo El Corte Inglés, siendo contestado por correo electrónico de 21 de diciembre de 2012...
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