STSJ Galicia 5143/2015, 29 de Septiembre de 2015
| Ponente | MANUEL CARLOS GARCIA CARBALLO |
| ECLI | ES:TSJGAL:2015:7267 |
| Número de Recurso | 2223/2015 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 5143/2015 |
| Fecha de Resolución | 29 de Septiembre de 2015 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIALA CORUÑA
SECRETARIA SRA. FREIRE CORZO (-FF-)
PLAZA DE GALICIA
Tfno: 981184 845/959/939
Fax: 881881133 /981184853
NIG: 15078 44 4 2013 0001131
402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0002223 /2015
Procedimiento origen: DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000405 /2013
Sobre: DESPIDO DISCIPLINARIO
JDO. DE LO SOCIAL nº 001 de SANTIAGO DE COMPOSTELA
RECURRENTE/S D/ña Severino, OFERTA COMERCIAL Y CONTROL SLU, IBERPUBLI SA
ABOGADO/A: PEDRO BLANCO LOBEIRAS, MARIA TERESA LOPEZ LOPEZ, MARIA TERESA LOPEZ LOPEZ
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
RECURRIDO/S D/ña:
ABOGADO/A:
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
ILMO. SR. D. JOSÉ MANUEL MARIÑO COTELO
ILMO. SR. D. FERNANDO LOUSADA AROCHENA
ILMO. SR. D. MANUEL CARLOS GARCÍA CARBALLO
En A CORUÑA, a veintinueve de Septiembre de dos mil quince.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En los RECURSOS SUPLICACION 0002223/2015, formalizados por EL LETRADO DOÑA MARIA TERESA LOPEZ LOPEZ, en nombre y representación de OFERTA COMERCIAL Y CONTROL SLU, y el LETRADO DON PEDRO BLANCO LOBEIRAS en nombre y representación MARKETING DIRECTO PUBLINOR-O SL contra la sentencia número 558/2014, dictada por el XDO. DO SOCIAL N. 1 de SANTIAGO DE COMPOSTELA en el procedimiento DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000405/2013, seguidos a instancia de DON Severino frente a FOGASA, MARKETING DIRECTO PUBLINOR-O S.L., OFERTA COMERCIAL Y CONTROL SLU, IBERPUBLI SA representada por la Letrada Sra. López López, y LIDERGAL SL representada y asistida por el Letrado Sr. Feijoo Miranda, siendo Magistrado-Ponente el. Ilmo. Sr. D. MANUEL CARLOS GARCÍA CARBALLO.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
D. Severino presentó demanda contra FOGASA, MARKETING DIRECTO PUBLINORO S.L., OFERTA COMERCIAL Y CONTROL SLU,y IBERPUBLI SA, LIDERGAL SL, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 558/2014, de fecha dieciséis de Diciembre de dos mil catorce .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados: "PRIMERO.- Queda probado que Don Severino ha venido prestando servicios por cuenta de la entidad MARKETING DIRECTO PUBLINOR S.L. desde el día 01/04/2008, con la categoría profesional de distribuidor fijo, a jornada completa, y percibiendo un salario mensual de 1074,78 euros incluido el prorrateo de las pagas extraordinarias, con el siguiente desglose: salario base 742,18 euros, antigüedad 40,96 euros, plus de zona 108,60 euros, plus de transporte 34,42 euros, y parte proporcional de pagas extras 148,62 euros (hecho no controvertido, y docs. 2, 3 y 4 del demandante, y contratos aportados por PUBLINOR de forma anticipada a instancia del actor). El actor prestó sus servicios en el centro de trabajo que la mercantil PUBLINOR tiene en la ciudad de Santiago de Compostela (hecho no controvertido). SEGUNDO.- El demandante no ostenta ni ha ostentado en el último año la condición de representante legal de los trabajadores ni de representante sindical (no controvertido). TERCERO.- En fecha 1 de marzo de 2013 la mercantil PUBLINOR le entregó al demandante comunicación, cuyo contenido se tiene por íntegramente reproducido por obrar unida a los autos (doc. 1 de la demanda y del ramo de prueba del actor, y doc. 1 de PUBLINOR), en la que se le indicaba que al amparo del artículo 44 del ET y 18 del Convenio Colectivo de Entrega Domiciliaria, se le comunicaba que el día 26 de febrero OFERTA COMERCIAL Y CONTROL le había comunicado a PUBLINOR que prescindía de sus servicios para las campañas HIPERCOR y SUPERCOR (GRUPO EL CORTE INGLES), y literalmente se indicaba que "no pudiendo mantener el nivel de empleo en su totalidad en el centro de Santiago, le hemos comunicado, de forma fehaciente, que deben proceder a la subrogación prevista en el artículo 18 del Convenio. Para ello se le ha enviado la documentación prevista en el Convenio, para que puedan proceder a su alta el día 6 de marzo, procediendo nosotros a su baja el próximo día 5". Asimismo en dicha comunicación se le indicaba al actor que la razón social o denominación era OFERTA COMERCIAL Y CONTROL S.L.U. y que los datos de la empresa que factura al GRUPO EL CORTE INGLES son IBERPUBLI S.A.., y que en fecha 6 de marzo la nueva empresa adjudicataria del servicio se subrogaría en su relación laboral, así como que se le adjuntaba propuesta de liquidación y finiquito abonándole los conceptos devengados hasta el día 5 de marzo en que causaría baja por subrogación. Consta entregado al demandante certificado de empresa a efectos de solicitud de prestación por desempleo en el que se indica que la fecha de extinción del contrato es el 05/03/2013, y que el motivo de extinción es "subrogación prevista en el artículo 18 del Convenio Colectivo de Entrega Domiciliaria BOE 08/05/2009 " (doc. 3 del actor). CUARTO.- La mercantil PUBLINOR se dedica a la actividad habitual distribución de publicidad, principalmente a través del sistema buzoneo en domicilios. Consta que dicha mercantil forma parte de ASOCIACION NACIONAL DE EMPRESAS DE BUZONEO (ANEB). (Hechos controvertidos, y doc. 8 de LIDERGAL). Dicha sociedad se constituyó por escritura pública de 27 de junio de 1992. El Órgano de administración de dicha mercantil es actualmente de administrador único en la persona de Don Epifanio . Es socia de dicha mercantil la mercantil IBERPUBLI S.A. actualmente en el porcentaje no concretado pero inferior al 50%, si bien en años anteriores lo ha sido en un porcentaje superior, habiendo sido asimismo socio de dicha entidad Don Leon, y siendo socio con posterioridad también el Sr. Epifanio (interrogatorio del representante de PUBLINOR, interrogatorio del representante de IBERPUBLI, y escritura apoderamiento obrante en autos). QUINTO.- La mercantil IBERPUBLI S.A. inició sus operaciones el día 12/02/1998, siendo so objeto social la actuación como agente de publicidad general, y siendo su actividad habitual la de distribución de publicidad directa, especialmente mediante el sistema de buzoneo, constando que dicha mercantil forma parte de la ASOCIACION NACIONAL DE EMPRESAS DE BUZONEO (ANEB). En la actualidad su administrador único es Don Leon . Consta que son apoderados de la misma Doña Inocencia, Don Jose Carlos y Don Alexis . Con anterioridad habían sido socios y administradores solidarios de la entidad Don Leon y Doña Verónica, publicándose en el BORNE de 7/05/2013 el cambio del Órgano de administración, pasando a ser administrador único Don Leon . (docs. 7, 9 y 10 de LIDERGAL y docs. 24,25,y 28 de PUBLINOR). SEXTO.- La mercantil OFERTA COMERCIAL Y CONTROL S.L. inició sus operaciones el 10/03/2011, siendo su objeto social la adquisición y enajenación de fincas rústicas y urbanas, y siendo su actividad habitual la de distribución de publicidad, especialmente prestando servicio de buzoneo. Es una sociedad unipersonal en la actualidad siendo su administrador único Don Jose Carlos, que es a su vez su socio único. Anteriormente ha sido administrador y socio único de dicha mercantil Don Leon (BORNE de 25/04/2011), publicándose en el BORNE de 27/07/2012 el cambio de identidad del socio Único y del administrador único pasando a ser Don Jose Carlos . (docs. 11, 12 y 13 de LIDERGAL, y docs. 26, 27, 29 y 30 de PUBLINOR). SEPTIM0.-Los administradores de OFERTA COMERCIAL Y CONTROL S.L.U. y de IBERPUBLI S.A. tienen relación parental siendo respectivamente hijo y padre. Ambas mercantiles se presentan a efectos de terceros como integrantes del GRUPO IBERPUBLI dedicado especialmente a la actividad de distribución de publicidad, especialmente mediante el sistema de buzoneo (doc. 23 de PUBLINOR). OCTAVO.- La mercantil LIDERGAL S.L. inició sus operaciones el 06/09/1994, siendo su objeto social el de "servicio de promoción de ventas, comercialización, degustación, merchandising, reposición, azafatas, publicidad de productos de mercado, organización de ferias, congresos y certámenes, escuela de azafatas y modelos, y servicio de contratación de trabajadores temporales". Entre una de sus actividades habituales se encuentra la distribución publicitaria mediante sistema de buzoneo. Su órgano de administración es de administrador único, siendo Doña Frida . (doc. 1 de LIDERGAL, y escritura apoderamiento obrante en autos interrogatorio de la Sra. Frida, y doc. 47 de PUBLINOR). NOVENO.- El día 24/03/1998 PUBLINOR firmó con HIPERCOR S.A. un contrato de distribución de publicidad mediante buzoneo, por el que PUBLINOR se obligó a distribuir los catálogos de HIPERCOR por sistema de buzoneo en la ciudad de Santiago de Compostela. Se tiene por íntegramente reproducido el clausulado de dicho contrato que obra al documento 13 de PUBLINOR. El número de proveedor adjudicado por HIPERCOR S.A. a PUBLINOR fue el 02-0919530 (doc. 14 de PUBLINOR). DÉCIM0.- En sus relaciones comerciales PUBLINOR facturó directamente los servicios prestados a HIPERCOR S.A. (GRUPO EL CORTE INGLES) por la distribución publicitaria desde la firma del contrato hasta el mes de marzo de 2003. DECIMO PRIMERO.- A partir del mes de marzo de 2003 PUBLINOR pasó a facturarle la distribución de publicidad de GRUPO EL CORTE INGLES a IBERPUBLI S.A. quien a su vez pasó a facturarle dichos servicios a GRUPO EL CORTE INGLES (doc. 15 de PUBLINOR, e interrogatorios de las partes demandadas). La facturación de PUBLINOR a IBERPUBLI por los servicios de distribución de publicidad del GRUPO EL CORTE INGLES se mantuvo hasta marzo de 2012, constando facturados dichos servicios en el libro mayor de PUBLINOR...
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