STSJ Cataluña 4287/2008, 26 de Mayo de 2008
| Ponente | MARIA NATIVIDAD BRACERAS PEÑA |
| ECLI | ES:TSJCAT:2008:5408 |
| Número de Recurso | 1728/2008 |
| Número de Resolución | 4287/2008 |
| Fecha de Resolución | 26 de Mayo de 2008 |
| Emisor | Sala de lo Social |
SENTENCIA núm. 4287/2008
En el recurso de suplicación interpuesto por Ismael frente a la Sentencia del Juzgado Social 6 Barcelona de fecha 28 de junio de 2007, dictada en el procedimiento Demandas nº 747/2006 y siendo recurrido/a Viaje con Música, S.L.. Ha actuado como Ponente la Ilma. Sra. NATIVIDAD BRACERAS PEÑA.
Tuvo entrada en el citado Juzgado de lo Social demanda sobre Despido en general, en la que el actor alegando los hechos y fundamentos de derecho que estimó procedentes, terminaba suplicando se dictara sentencia en los términos de la misma. Admitida la demanda a trámite y celebrado el juicio se dictó sentencia con fecha 28 de junio de 2007 , que contenía el siguiente Fallo:
Que estimando la concurrencia de la excepción de incompetencia de jurisdicción del orden social interpuesta VIAJE CON MUSICA,S.L. y sin entrar por ello en el fondo del asunto, desestimo la demanda interpuesta por Ismael en reclamación por despido contra VIAJE CON MUSICA,S.L. por ello absuelvo a los mencionados demandados de la demanda.
En dicha sentencia, como hechos probados, se declaran los siguientes:
"1.- Ismael DNI NUM000 y cuyos demás datos personales constan en el encabezamiento de lademanda origen de los presentes autos y que se da aquí por reproducido, ha venido realizando ventas directas o al contado de productos de la sociedad VIAJE CON MUSICA, S.L. desde 24-07-2002.
El actor dejaba mercancía en depósito a los clientes que visitaba y regularmente pasaba para controlar la misma si se había vendido o no por los clientes.
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- El actor realizaba directamente las ventas, que él cobraba y esta sociedad VAJE CON MUSICA, S.L. le abonaba el 5% sobre el valor de las ventas realizadas que el actor liquidaba con una periodicidad semanal o en ocasiones quincenal en las dependencias de la propia empresa a la Sra. Natalia, apoderada de la misma y responsable del área administrativa de la mercantil.
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- En el periodo de septiembre 2004 a septiembre 2006 la empresa liquido al actor la cantidad de
19.519,60 euros en concepto de comisión del 5% sobre ventas lo que supone una media diaria de 27,11 euros o 813,30 euros mensuales.
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- El actor en el desarrollo de su cometido realizaba visitas para ofrecer el producto empleando para ello una furgoneta matrícula V-0917-VS que había pertenecido a la mercantil VIAJE CON MUSICA, S.L. y que adquirió el actor en el año 2006.
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- El vehículo matricula B-0917-VS tenia expedida tarjeta de transporte en 2005 válida hasta 30-09-2005 y en 2007 válida hasta 30-09-2007 constando en ambas como titular viaje con música s.f. y servicio privado.
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- Fechada a 30 de marzo de 1999 la empresa Música Total,S.L. daba a conocer a sus clientes que a partir del día de la fecha el nuevo comercial que pararía a visitarles en sustitución de Juan Carlos sería Ismael, que pasaría por las tiendas cada 15 días, a la vez se les hacia saber que semanalmente el responsable del departamento de ventas Sr. Ángel les informaría de las novedades de que disponían, a la vez que comunicaban la posibilidad de remitir pedidos a través del teléfono y fax que en dicha carta facilitaban.
Esa misma empresa MÚSICA TOTAL, S.L. en fecha 07-04-2004 suscribió con el actor contrato de compraventa del vehículo matricula 5402-BSN.
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- Fechada a 18 de enero de 2006 Viaje con Música dirigía la siguiente misiva a la atención de todos los representantes, y entre ellos el actor identificado en la misma: "A partir de la fecha de hoy, es indispensable que cada vez que las furgonetas tengan que ser descargadas, parcialmente o en su totalidad, el género tiene que entrar en nuestro almacén debidamente contado y especificado según referencias genéricas. Para dicho fin se les facilitará unos formularios que tan solo tendrán que rellenar y a su vez el personal de nuestros almacenes, repasará los mismos para control y verificación de datos. Cualquier incidencia en el cotejo de datos será por cuenta y cargo de Uds.
Atentamente.
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- El actor hacia uso de un teléfono móvil de la empresa y posteriormente en las liquidaciones a la misma se le descontaba lo que había gastado.
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- Fechada a 12-09-2006 la empresa remitió al actor carta con el siguiente texto: " En relación a su burofax de fecha 7 de septiembre de 2006, en que nos solicita le confirmemos a le desmintamos el despido de nuestra empresa, le manifestamos que nosotros no le hemos despedido, puesto que nunca ha trabajado en nuestra empresa. Lo que sí le hemos dicho es que debido a la demanda penal por hurto y apropiacíón indebida que le hemos puesto, procedemos a dejar de venderle nuestros productos."
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-Fechada también a 12-09-2006 la empresa remitió al actor la siguiente careta: "Muy Sr. nuestro:
Por la presente y dada su condición de comisionista de esta empresa, habieno descargado su furgoneta el pasado día 5 de septiembre para poder efectuar el cuadre de la misma se le requiere para que en el plazo de veinticuatro horas entregue la documentación referente a las ventas efectuadas por Ud. a nuestros clientes.
En el caso contrario nos veremos obligados a efectuar una nueva demanda ante la Comisaría de policía."11.- La empresa presentó en fecha 30 de agosto de 2006 denuncia contra Francisco por presenta sustracción de efectos discográficos y al que identifica como jefe del Almacén y en connivencia con el mismo a Ismael al que identifica como transportista en la misma.
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- El actor desde el año 1994 consta en alta en la TGSS en las siguientes empresas:
-de 17-05-94 a 04-10-95 en Musical del Valles,S.L.
-de 5-10-95 a 04-06-96 como perceptor de prestación por desempleo extinción tiempo total.
-de 05-07-96 a 04-07-98 como perceptor subsidio de desempleo extinción tiempo total.
-de 10-05-99 a 23-06-99 en Construcciones Calcolo,S.L.
-de 29-06-99 a 16-07-99 en construcciones Ga-Leo,S.A.
-de 19-07-99 a 07-09-99 en construcciones Ga-Leo,S.A.
-de 09-09-99 a 28-11-99 en construcciones Ga-leo,S.A.
-de 29-11-99 a 28-05-00 como perceptor subsidio de desempleo extinción tiempo total.
-de 29-05-00 a 11-08-00 como perceptor subsidio de desempleo extinción tiempo total.
-de 12-08-00 a 17-08-00 en S.I.El Rebost d'Hostafranchs S.C.P.
-de 01-09-00 a 09-10-00 en Salchicheria Kofaca,S.L.
-de 20-10-00 a 17-01-01 en Soluciones Integrales Transporte y dist. Aguilar
-de 18-01-01 a 20-02-01 en Soluciones Integrales Transporte y dist. Aguilar
-de 21-02-01 a 06-03-01 como perceptor...
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