STSJ Andalucía 1078/2011, 16 de Junio de 2011
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 1078/2011 |
| Fecha | 16 Junio 2011 |
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCIA
SALA DE LO SOCIAL CON SEDE EN MÁLAGA
Recurso: Recursos de Suplicación 163/2011
Sentencia Nº 1078/2011
ILTMO. SR. D. FRANCISCO JAVIER VELA TORRES, PRESIDENTE
ILTMO. SR. D. JOSE LUIS BARRAGAN MORALES,
ILTMO. SR. D. MANUEL MARTIN HERNANDEZ CARRILLO
En la ciudad de Málaga a dieciséis de junio de dos mil once
La SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCÍA CON SEDE EN
MÁLAGA, compuesta por los Ilmos. Sres. citados al margen y
EN NOMBRE DEL REY
ha dictado la siguiente:
S E N T E N C I A
En el Recurso de Recursos de Suplicación interpuesto por Desiderio contra la sentencia dictada por JUZGADO DE LO SOCIAL Nº7 DE MALAGA, ha sido ponente el Iltmo./Iltma Sr. /Sra D./ MANUEL MARTIN HERNANDEZ CARRILLO
Que según consta en autos se presentó demanda por Desiderio sobre Seguridad Social siendo demandado INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL habiéndose dictado sentencia por el Juzgado de referencia en fecha 5/7/2010 . La parte dispositiva de dicha resolución expresa: Que debo desestimar y desestimo la demanda formulada por Don Desiderio, confirmando la resolución impugnada del Director Provincial del Instituto Nacional de la Seguridad Social de 18 de junio de 2008 y ABSOLVIENDO al organismo demandado de la petición efectuada en su contra.
En la sentencia aludida se declararon como hechos probados los siguientes:
D. Desiderio, nacido el NUM000 -1961, con D.N.I. n° NUM001, solicitó el 20-05-08 una pensión de orfandad al Instituto Nacional de la Seguridad Social, abriéndose expediente administrativo n° NUM002, la cual le ha sido desestimada por el Director Provincial del INSS en resolución de fecha 1806-08, por ser mayor de dieciocho años y no estar incapacitado con carácter permanente y absoluto para toda profesión u oficio en la fecha del fallecimiento del causante, según lo dispuesto en el artículo 175.1 de la Ley General de la Seguridad Social, aprobada por Real Decreto Legislativo 1/ 1994, de 20 de junio(BOE 29-06-94), y en artículo 16.1 de la Orden de 13 de febrero de 1967 (BOE 23-02-67).
Que con fecha 11-06-08 la médico evaluadora del INSS emitió dictamen según el cual la parte actora padecía las siguientes patologías: TRASTORNO PSICOTICO INESPECÍFICO, habiéndose efectuado tratamiento con antipsicóticos y antidepresivos, cuya evolución es crónica, con síntomas desde la infancia. Del mismo modo, concluye: "Limitado para la realización de una actividad laboral normalizada".
El 17 de junio de 2008 el Equipo de Valoración de Incapacidades propuso a la Dirección Provincial del INSS la no calificación del evaluado como incapacitado permanente absoluto a efectos de concesión de una pensión de orfandad, siendo aceptada dicha propuesta y elevándola a definitiva el mismo día, dictándose la correspondiente resolución al día siguiente, 18-06-08.
D. Desiderio tiene reconocido un grado de minusvalía del 65% por la Dirección del Centro de Valoración y Orientación de la Delegación Provincial para la Igualdad y Bienestar Social de la Junta de Andalucía en resolución de 06-11-07 por:
-
A TRASTORNO DEL DESARROLLO
B
C de etiología NO FILIADA
-
A LIMITACIÓN FUNCIONAL DE LA MANO DERECHA
B por TRASTORNO DISTIMICO
C de etiología PSICÓGENA.
El padre del actor, D. Luis Pedro, falleció en Zamora el 1409-1985.
Formulada reclamación previa el 01-08-08, ésta fue desestimada el día 29-08-08.
D. Desiderio padece en la actualidad lo referido en el Hecho Probado
Que contra dicha sentencia anunció Recurso de Suplicación la parte demandante, recurso que formalizó no siendo impugnado de contrario. Recibidos los autos en este Tribunal el 8/2/2011 se proveyó el pase de los mismos a ponente para su examen y resolución.
La sentencia de instancia deniega la pensión de orfandad solicitada por el actor por considerar la Magistrada a quo que no se encuentra en la situación de incapacidad permanente absoluta, siendo mayor de dieciocho años. Frente a la misma se alza el demandante mediante el presente recurso de suplicación, articulado a través de un motivo de revisión fáctica y otro de censura jurídica a fin de que, revocada la de instancia, resulte estimada la demanda.
Por el cauce del apartado b) del artículo 191 de la Ley de Procedimiento Laboral solicita la parte recurrente la modificación del relato fáctico declarado probado por la Magistrada de instancia con la finalidad de añadir al ordinal séptimo...
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