SAP Valencia 447/2011, 10 de Junio de 2011
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 447/2011 |
| Fecha | 10 Junio 2011 |
AUDIENCIA PROVINCIAL
SECCIÓN CUARTA
VALENCIA
--------------- ROLLO NUM. 168/11
PROCEDIMIENTO ABREVIADO NUM. 202/09
JGDO. DE LO PENAL NUM. 3 VALENCIA.
SENTENCIA Nº 447/2011
___________________________
Presidente
Don Antonio Ferrer Gutiérrez
Magistrados
Don José Manuel Megia Carmona
Doña Maria José Julia Igual
___________________________
En Valencia a 10 de junio dos mil once.
La Sección Cuarta de la Audiencia Provincial de Valencia, integrada por los Ilmos. Sres. anotados al margen, ha visto el presente recurso de apelación en ambos efectos interpuesto contra la Sentencia num. 736/10 de fecha 27 de diciembre, pronunciada por el Juzgado de lo Penal numero 3 de esta Ciudad, en procedimiento abreviado seguido en el expresado Juzgado con el numero 202/09, por delito de daños informáticos.
Han intervenido en el recurso, en calidad de apelante, TELEFONICA MOVILES ESPAÑA, S.A., representado por la Procuradora de los Tribunales Dª ALMUDENA LLOVET OSUNA y dirigido por el Letrado
D. HIGINIO J. CAPOTE MAINEZ; y en calidad de apelado, D. Jorge representado por el Procurador de los Tribunales D. ALVARO CUELLAR DE LA ASUNCION y dirigido por el Letrado D. JOSÉ PEREZ SAEZ, y; el MINISTERIO FISCAL representado por la Ilma. Sra. Dª CARMEN ANDREU ARNALTE, y; ha sido Ponente el Iltmo. Sr. D. Antonio Ferrer Gutiérrez, quien expresa el parecer del Tribunal.
La sentencia recurrida, declara probados los hechos siguientes: El acusado es Jorge,
mayor de edad y sin antecedentes penales. En 2005 o 2006, el acusado, a través de Internet, accedió a páginas web que contenían información sobre virus informáticos, en la modalidad Commwarrior, que afectaban a teléfonos móviles con software Symbian; obtuvo información sobre el empaquetado de virus y de esa manera, y de forma consciente, valiéndose de los teléfonos con numero de abonado NUM000, o NUM001, ambos de su titularidad, y bien por sistema Bluetooth o bien por mensajería MMS, inició la expansión del virus, que se extiende de forma automática a los móviles próximos en radio de acción, y a los que se aparecen en la agenda, estos por MMS; para tratar de eludir la acción de los sistemas anti-virus, modificó la denominación de los virus, agregando, de forma sucesiva, las letras del abecedario, desde la "a" a la "s". No consta que esta expansión del virus Commwarrior, tanto sin éxito como en el supuesto de haber concluido con éxito, hubiese supuesto el fracaso o dificultades de la red de telefonía de titularidad o gestión de Telefónica Móviles. No consta el perjuicio económico que la detección y control de virus ha supuesto para Telefónica Móviles y su relación con clientes.
El fallo de la sentencia apelada dice: Debo absolver y absuelvo a Jorge del delito de DAÑOS INFORMÁTICOS objeto de imputación en autos, con expresa reserva de acciones civiles a favor de Telefónica Móviles España S.A.U. frente al acusado, y con declaración de costas de oficio.
Notificada dicha sentencia a las partes, por la representación de TELEFONICA MOVILES ESPAÑA, S.A. se interpuso contra la misma recurso de apelación ante el órgano judicial que la dicto, por los motivos que desarrolla ampliamente en su correspondiente escrito.
Recibido el escrito de formalización del recurso, el Juez de lo Penal dio traslado del mismo a las demás partes por un plazo común de diez días para la presentación, en su caso, de los correspondientes escritos de impugnación o de adhesión al recurso. Transcurrido dicho plazo, se elevaron a esta Audiencia Provincial los autos originales con todos los escritos presentados.
En la tramitación de ambas instancias se han observado las prescripciones legales.
-
HECHOS PROBADOS
NO SE ACEPTAN los hechos declarados probados en la Sentencia apelada, que se sustituyen a modo
de tales por las siguientes conclusiones extraídas de la propia resolución impugnada;
- El acusado es Jorge, mayor de edad y sin antecedentes penales. En 2005 o 2006, el acusado, a través de Internet, accedió a páginas web que contenían información sobre virus informáticos, en la modalidad Commwarrior, que afectaban a teléfonos móviles con software Symbian; obtuvo información sobre el empaquetado de virus y de esa manera, y de forma consciente, valiéndose de los teléfonos con numero de abonado NUM000, o NUM001, ambos de su titularidad, y bien por sistema Bluetooth o bien por mensajería MMS, inició la expansión del virus, que se extiende de forma automática a los móviles próximos en radio de acción, y a los que se aparecen en la agenda, estos por MMS; para tratar de eludir la acción de los sistemas anti- virus, modificó la denominación de los virus, agregando, de forma sucesiva, las letras del abecedario, desde la "a" a la "s".
- A lo largo 2005 TME detecta la presencia de un virus informático en la red de telefonía Movistar, virus denominado Commwarrior. Aparece un usuario que al menos en 7 ocasiones ha lanzado una versión del virus a la red desde el mismo número de teléfono, y usuario que tiene una página web -www.dg-sl.net-. En esa página web se anuncia una de la variantes del virus "Commwarrior" y se dice " Este gusano puede infectar celulares que ejecuten el sistema operativo SYMBIAN OS (Nokia, etc). Puede ser descargado de diferentes sitios de Internet, dentro de un archivo ZIP, conteniendo el instalador con la extensión SIS. Se encuentra en el archivo comprimido FileXplore.sis. Puede propagarse por Bluetooth, utilizando nombres de archivo al azar. Intenta mensajes multimedia. Copia su código en él para transmitirse. También intenta propagarse a través de tarjetas de memoria MultimediaCard. Este es una variante (española). Manda MMS con contenido español. " Esta página web está registrada a nombre de la empresa Distrigame S.L., y el contacto administrativo de la página es un tal Jorge . En mayo y junio de 2006 se detecta una variante del mismo virus, denominada Commwarrior TME.n; este virus contiene una referencia a un foro de Yahoo. En ese foro de Yahoo participan creadores de virus para móviles e intercambian información. El administrador del foro se hace llamar " Pulpo " y su perfil de usuario indica que su nombre real es Jorge . El pseudónimo " Pulpo " y el nombre de Jorge aparece en varias versiones de los virus. El número de teléfono con más números de primeros envíos de nuevas versiones de gusanos es el NUM000 .
- Telefónica informa de hasta 20 variantes de virus, que han generado más de 115.000 envíos de mensajes infectados, con unos daños de 150.000 euros. Las diferentes variantes de virus detectadas, incluyen la auto-programación automática, consistente en enviarse a sí mismos a los dispositivos cercanos mediante Bluetooth así como a todos los números de la agenda de contactos del teléfono mediante mensajes MMS.
- El número de abonado NUM002 es el primer remitente detectado en la versión Commwarrior.TME.a; todos los posteriores envíos de esta versión son efectuados desde el teléfono NUM000 . El número de abonado NUM006 es el primer remitente detectado en las versiones de virus Commwarrior.TME.b y Commwarrior.TME.c, con 16 y 74 envíos respectivamente, siendo enviados, entre otros, al NUM000 y al NUM001 . El número de abonado NUM000, es el primer transmitente en las versiones d, e, f, g, h, j, k, n, p, r, y s de Commwarrior, y en la del virus Mabir.TME.A., y es, luego, el único remitente del virus Commwarrior.TME.a. El número de abonado NUM001, es el primer y único remitente detectado del virus Commwarrior.TME.l; es receptor de virus Commwarrior en múltiples ocasiones, y es único receptor de las variantes d, g, n, p, y r y de la versión Mabir.TME.A, todos enviados desde el NUM000 . El número de abonado NUM003 es el primer remitente detectado de la versión Commwarrior.TME.i, con 5 envíos. El número de abonado NUM004 es el primer remitente detectado de la versión Commwarrior.TME.m, con 4 envíos. Y el número de abonado NUM005 es el primer remitente detectado de la versión Commwarrior.TME.o, con 24 envíos.
- F. 157, Escrito de Orange, en que aparece el acusado como titular del telf. NUM001 ; F. 158, Escrito de Vodafone en que aparece Matías como titular del telf. NUM005 ; F. 159 y siguientes, Escrito de Telefónica Móviles en que aparecen Milagros, como titular del telf. NUM006, el acusado como titular del telf. NUM000
, Matías como titular del telf. NUM005, Luis Francisco como titular del telf. NUM003 y Baltasar como titular del telf. NUM002 .
- La consecuencia principal de la afectación de terminales por el virus son el daño económico para el titular del terminal al realizar envío con mensaje multimedia; y como efectos secundarios señala el agotamiento de batería del terminal, la imposibilidad de mandar mensajes por saturación de la bandeja de salida del terminal como consecuencia de la inmovilización por la infraestructura de seguridad de TME, o comportamiento extraños del terminal.
- La Policía afirma que las carpetas E:/Virus, E:/VirusBueno, y E:/VirusNokia, halladas en el ordenador portátil del acusado, en el registro domiciliario, se encuentran relacionadas con los rastros o ubicaciones originales del montaje de las distintas versiones del virus CommWarrior, además de aparecer bastante información sobre virus de telefonía móvil, especialmente en el entorno Symbian.
- La Policía valora el dato del cruce de virus entre los teléfonos NUM000 y NUM007, ambos de titularidad del acusado, de cuya circulación la Policía extrae la valoración de que en algunos casos son el único intercambio o traslado de virus de algunas variantes con evidente finalidad de prueba; así y por remisión a los f. 44 y 45 resulta que el número de abonado...
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