STS, 22 de Diciembre de 2011

La Sección 1ª de la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional dictó sentencia el 1 de octubre de 2010 , cuyo fallo contiene los siguientes pronunciamientos:

INADMITIR el recurso contencioso administrativo interpuesto por la entidad ENDESA ENERGÍA, S.L. representada por el Procurador don Iñigo Muñoz Durán, contra la resolución del Director de la Agencia Española de Protección de Datos de fecha 7 de septiembre de 2009, dictada por el Director de la Agencia Española de Protección de Datos en el procedimiento sancionador nº PS/00131/2009; sin imposición de costas.

Notificada la sentencia, se presentó escrito por la representación procesal de ENDESA ENERGÍA, S.L., en fecha 19 de noviembre de 2010, interponiendo recurso de casación para la unificación de doctrina contra la referida resolución, en el que formuló sus consideraciones fácticas y jurídicas y terminó suplicando a la Sala que anule la sentencia impugnada, ordenando que se retrotraigan las actuaciones al momento en que se encontraban antes de que el Tribunal a quo declarase la inadmisibilidad del recuro, y 1) declare la admisión del recurso contencioso administrativo, o 2) con carácter subsidiario, ordene al Tribunal a quo que requiera a Endesa Distribución Eléctrica, S.L. para la subsanación del defecto advertido, concediéndole a dichos efectos el plazo legal oportuno.

Admitido el recurso a trámite, por providencia de 28 de diciembre de 2010 se concedió a las partes recurridas el plazo de treinta días a fin de que formalizaran su oposición, verificándolo el Abogado del Estado mediante escrito de 14 de enero de 2011.

La Sala de instancia dictó providencia el 2 de febrero de 2011, por la que tuvo por evacuado el trámite de oposición al recurso de casación para la unificación de doctrina interpuesto, acordándose elevar las actuaciones y expediente a la Sala Tercera del Tribunal Supremo.

Recibidas las actuaciones en esta Sala del Tribunal Supremo el 21 de febrero de 2011 , y repartidas a esta Sección, se ordenó formar el rollo de Sala.

Conclusas las actuaciones, se señaló para votación y fallo del presente recurso la audiencia del día 20 de diciembre de 2011, fecha en la que tal acto tuvo lugar.

Siendo Ponente el Excmo. Sr. D. Jose Maria del Riego Valledor, Magistrado de la Sala.

La sentencia de la Sección 1ª de la Sala de lo contencioso administrativo de la Audiencia Nacional contra la que se dirige el presente recurso, inadmitió el recurso contencioso administrativo interpuesto por la entidad hoy recurrente por apreciar la concurrencia de la causa de inadmisión del artículo 69.b), en relación con el artículo 45.2.d), ambos de la Ley de la Jurisdicción , al no acompañar el acuerdo del órgano competente para interponer el recurso

Antes de examinar el contenido del recurso de casación para unificación de doctrina, hemos de recordar la reiterada doctrina jurisprudencial elaborada en torno a la modalidad casacional de que ahora se trata, recogida, entre otras muchas, en la Sentencia de 8 septiembre 2011 (recurso 267/2010 ) y todas las que en ella se citan, que destacan que el recurso de casación para unificación de doctrina es excepcional y subsidiario respecto del de casación propiamente dicho, pues cuando, con arreglo a lo establecido en el artículo 96.3, en relación con el 86.2.b) de la Ley de la Jurisdicción , no es posible la impugnación de las sentencias dictadas en única instancia por los Tribunales Superiores de Justicia o por la Audiencia Nacional por insuficiencia de cuantía, se abre la posibilidad de que dichas sentencias puedan ser recurridas, pero sólo con la finalidad primordial de unificar criterios y declarar la doctrina procedente en Derecho ante la existencia de fallos contradictorios.

Se trata, con este medio de impugnación, de potenciar la seguridad jurídica a través de la unificación de los criterios interpretativos y aplicativos del ordenamiento, pero no en cualquier circunstancia, conforme ocurre con la modalidad general de la casación, siempre que se den, desde luego, los requisitos de su procedencia, sino "sólo" cuando la inseguridad derive de las propias contradicciones en que, en presencia de litigantes en la misma situación procesal y en mérito a hechos, fundamentos y pretensiones sustancialmente iguales, hubieran incurrido en contradicción las resoluciones judiciales.

De ahí el protagonismo que en este cauce impugnatorio excepcional asume la contradicción de sentencias, incluso por encima de la propia ilegalidad de la que hubiere sido objeto de impugnación, y de ahí, también, que el artículo 97.1 y 2 LJCA , exija que el escrito de preparación deba contener, al lado de la fundamentación de la infracción legal que se impute a la sentencia impugnada, "relación precisa y circunstanciada de la contradicción alegada", es decir, precisa en el lenguaje y circunstanciada en su objeto y contenido, con clara alusión, por tanto, a las identidades subjetiva, objetiva y causal determinantes del juicio de contradicción.

En relación con este requisito exigido por el artículo 97.1 LJCA de incorporar relación precisa y circunstanciada de las identidades determinantes de la contradicción alegada, esta Sala ha venido señalando, así en la sentencia de 22 marzo 2011 (recurso 530/200 ), que su cumplimiento exige: (1) una relación, en el sentido, de los varios que el Diccionario de la Lengua Española da a este término, de lista de elementos; de lista, en este caso, y cualquiera que sea la forma o modelo con que quede plasmada en el escrito, que abarque, que comprenda, que se refiera a todos y cada uno de los elementos que determinan para aquellas normas que los supuestos pueden ser sustancialmente iguales; la relación ha de referirse, pues, a los litigantes, a los hechos, a los fundamentos y a las pretensiones, tanto del supuesto en el que se dictó la sentencia recurrida, como del o de los supuestos en que se dictaron las de contraste; y (2) que tal relación sea precisa y circunstanciada, o lo que es igual: que la relación no deje de hacerse con el detalle mínimo necesario para percibir cuales eran, en los supuestos que se comparan y en lo jurídicamente relevante, la situación de los litigantes, los hechos, los fundamentos y las pretensiones.

La parte actora articula su recurso de casación en tres motivos, 1) en el primero, al amparo del artículo 88.1.c), alega que la sentencia impugnada incurre en falta de exhaustividad, motivación y congruencia, 2) como segundo motivo, al amparo del artículo 88.1.d), refiere que la sentencia impugnada vulnera el artículo 45.2.d) de la Ley de la Jurisdicción y la jurisprudencia establecida al efecto, citando las sentencias de este Tribunal de 11 de diciembre de 2009 (recurso 73/2009 ), 5 de mayo de 2009 (recurso 3307/20089 ), 14 de mayo de 2009 (recurso 3311/2008 ), 17 de junio de 2009 (recurso 3123/2008 ), y 8 de abril de 2010 (recurso 6351/2008 ), y 3) como segundo motivo, al amparo de las letras c ) y d) del articulo 88.1 LJCA , alega infracción del artículo 45.3 LJCA , con cita de las sentencias del Tribunal Supremo de 17 de enero de 2007 (recurso 5864/2004 ), 10 de noviembre de 2006 (recurso 5489/2004 ), 26 de septiembre de 2006 (recurso 8199/2003 ) y 29 de noviembre de 2005 (recurso 6820/2002 ).

El presente recurso de casación está articulado en tres motivos, como si se tratara de un recurso de casación ordinario y no un recurso de casación para unificación de doctrina, y al desarrollar el primero de dichos motivos, la parte recurrente no ha observado el deber de razonar sobre las identidades determinantes de la contradicción alegada en los términos antes indicados.

Así, en lo que denomina primer motivo del recurso, la parte recurrente alega al amparo del artículo 88.1, letra c), que la sentencia impugnada incurre en falta de exhaustividad, motivación y congruencia, pero sin incorporar relación precisa y circunstanciada de las identidades determinantes de la contradicción alegada, y sin acompañar al escrito de recurso con certificación de la sentencia o sentencias alegadas o, en su defecto, copia simple de su texto, y sin citar sentencias de contraste, lo que hace inviable el recurso de casación para unificación de doctrina en este apartado, por incumplimiento de las exigencias del artículo 97.1 y 2 LJCA .

No obstante, cabe indicar a mayor abundamiento que la sentencia impugnada no adolece de los defectos denunciados de falta de exhaustividad, motivación y congruencia.

Es doctrina del Tribunal Constitucional, recogida entre otras muchas en la sentencia 36/2006 , y de este Tribunal Supremo, recogida también entre otras muy numerosas en la sentencia de 23 de febrero de 2010 (recurso 1760/08 ), que el derecho a la motivación de las resoluciones judiciales no impone una determinada extensión de la motivación jurídica, ni un razonamiento explícito, exhaustivo y pormenorizado de todos los aspectos y perspectivas que las partes puedan tener de la cuestión sobre la que se pronuncia la decisión judicial, y que lo determinante es que la resolución judicial exprese los criterios jurídicos esenciales fundamentadores de la decisión, es decir, que explique de forma suficiente la razón de decidir.

En este caso, la sentencia impugnada cubre con suficiencia las exigencias de motivación, pues en el Fundamento de Derecho Cuarto, dedicado a examinar si concurre la causa de inadmisibilidad que había opuesto el Abogado del Estado, se explica que el escrito de recurso fue acompañado por la escritura de poder para pleitos, pero no del acuerdo corporativo que ponga de manifiesto la voluntad de la persona jurídica para entablar el concreto recurso de que se trata.

Seguidamente, razona la sentencia impugnada que el artículo 45.2.d) LJCA impone a las personas jurídicas el cumplimiento de la exigencia procesal de aportar justificación documental de la adopción del acuerdo de impugnar el concreto acto administrativo de que se trate, y que la vigencia de este requisito ha sido confirmada por sentencia de Pleno de esta Sala, de 5 de noviembre de 2008 , reiterado por sentencias posteriores, por lo que concluye la Sala de instancia que al no figurar entre la documentación acompañada al escrito de interposición el acuerdo del órgano competente de la entidad recurrente para interponer el recurso, procedía la inadmisión del recurso. Y lógicamente, la inadmisión del recurso por falta de cumplimiento de los requisitos exigidos por el artículo 45.2.d) LJCA , impidió a la Sala de instancia resolver sobre el fondo del recurso.

Por lo anterior, no cabe aceptar el alegato de falta de motivación e incongruencia, pues la sentencia impugnada expresa las razones de su decisión de inadmisión del recurso por incumplimiento de las exigencias procesales que acabamos de indicar, lo que impidió a la Sala cualquier pronunciamiento sobre el fondo del asunto.

En segundo lugar, la parte recurrente sostiene que la sentencia impugnada es contradictoria con las sentencias de este Tribunal Supremo de 11 de diciembre de 2009 (recurso 73/2009 ), 5 de mayo de 2009 (recurso 3307/20089 , 14 de mayo de 2009 (recurso 3311/2008 ), 17 de junio de 2009 (recurso 3123/2008 ), y 8 de abril de 2010 (recurso 6351/2008 ), en la interpretación del requisito exigido a las personas jurídicas por el artículo 45.2.d) de la Ley de la Jurisdicción , de acreditar el cumplimiento de los requisitos exigidos para entablar acciones con arreglo a las normas o estatutos que les sean de aplicación.

Examinamos seguidamente si se cumplen los requisitos exigidos para el recurso de casación para la unificación de doctrina por el artículo 96 LJCA , conforme al cual este recurso sólo es procedente cuando exista una sentencia o varias sentencias que, en base a hechos, fundamentos y pretensiones sustancialmente iguales, hayan llegado a pronunciamientos distintos a los de la sentencia recurrida.

No concurren las identidades exigidas por el artículo 96 LJCA para la viabilidad del recurso de casación para unificación de doctrina entre la sentencia impugnada y la sentencia de contraste invocada por la parte recurrente, dictada por este Tribunal de 11 de diciembre de 2009 (recurso 73/2009 ), pues en este último recurso, la Sala de instancia, que era la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco, advirtió de oficio la falta del acuerdo del órgano competente decidiendo la interposición del recurso, por lo que dictó providencia requiriendo a la parte recurrente la subsanación en plazo de 10 días, y dicha recurrente, que era la entidad Altadis, S.A., presentó diversa documentación a fin de acreditar la adopción del acuerdo de interponer el recurso, mientras que en el presente caso, fue la Administración demandada quien opuso en su escrito de contestación la causa de inadmisibilidad del recurso, por falta de acreditación de la decisión de iniciar el proceso, invocando la sentencia de Pleno de este Tribunal de 5 de noviembre de 2009 , limitándose la parte actora a alegar en su escrito de conclusiones la doctrina del Tribunal Supremo que, en su opinión le exime del cumplimiento del requisito del artículo 45.2.d) LJCA , en la forma indicada en el escrito de contestación a la demanda, y sin aportar ninguna documentación.

Las diferencias son claras, pues en el recurso en el que recayó la sentencia de contraste hubo requerimiento de la Sala para subsanación y la parte recurrente atendió el requerimiento y aportó nueva documentación, mientras que en el presente recurso no existe requerimiento de la Sala de instancia, sino invocación de la causa de inadmisibilidad por la parte demandada, y tampoco hubo aportación de nueva documentación de subsanación, sino oposición a la causa de inadmisibilidad por la parte recurrente.

Con todo, las diferencias más notables con la sentencia de contraste invocada aparecen en el contenido del poder aportado en los respectivos casos con el escrito de interposición del recurso, lo que es relevante en relación con la aplicación del último inciso del artículo 46.2.d) LJCA , que excepciona de la exigencia de aportar las personas jurídicas el documento o documentos que acrediten el cumplimiento de los requisitos exigidos para entablar acciones con arreglo a sus estatutos, cuando se hubieran incorporado o insertado en lo pertinente dentro del cuerpo del documento que acredite la representación del compareciente mencionado en la letra a) del mismo precepto.

En efecto, en el caso en el que recayó la sentencia de contraste, el recurrente había acreditado con el poder acompañado y documentación aportada tras el requerimiento de la Sala, que el Secretario del Consejo de Administración ostentaba en su favor un poder con amplias facultades para pleitos, otorgado por el Consejero Delegado de Altadis, S.A., que tenía delegadas la totalidad de las facultades legalmente delegables del Consejo de Administración, mientras que nada de lo anterior resulta acreditado en el presente recurso, en el que únicamente consta el poder general para pleitos del Procurador que actúa en representación procesal de la sociedad recurrente, otorgado por D. Juan Santaella García-Royo, el 23 de diciembre de 2003, sin ninguna acreditación ni aclaración posterior sobre el cargo que desempeñaba en la sociedad recurrente el otorgante del poder y el alcance de sus facultades.

Tampoco cabe apreciar la igualdad sustancial en los hechos, fundamentos y pretensiones entre la sentencia impugnada y las citadas de contraste, dictadas por este Tribunal en fechas 5 de mayo de 2009 (recurso 3307/20089 , 14 de mayo de 2009 (recurso 3311/2008 ), 17 de junio de 2009 (recurso 3123/2008 ), y 8 de abril de 2010 (recurso 6351/2008 ).

Estas últimas 4 sentencias, dictadas todas ellas por la Sala de lo Contencioso Administrativo del TSJ de País Vasco, en recursos promovidos por Telefónica Móviles España, S.A., el Tribunal de instancia concedió trámite para la subsanación de la falta del documento a que se refiere el artículo 45.2.d) LJCA , y la sociedad recurrente atendió el requerimiento, aportando certificación emitida por la Secretaría General y copia del poder que le fue conferido a la misma y del que se desprendía, a su juicio, ser el órgano competente para la adopción de este tipo de acuerdos, sin que en el presente caso la parte recurrente haya acreditado dicho extremo.

También invoca la parte recurrente que la sentencia impugnada contradice las sentencias de este Tribunal Supremo de 17 de enero de 2007 (recurso 5864/2004 ), 10 de noviembre de 2006 (recurso 5489/2004 ), 26 de septiembre de 2006 (recurso 8199/2003 ) y 29 de noviembre de 2005 (recurso 6820/2002 ), sobre el requerimiento por el Tribunal para la subsanación previsto por el artículo 45.3 LJCA , en la redacción vigente en la fecha de interposición del recurso contencioso administrativo.

El Pleno de esta Sala se ha pronunciado, en sentencia de 5 de noviembre de 2008 (recurso 4755/2005 ), sobre el alcance y significado del requerimiento de subsanación a que se refiere el citado artículo 45.3 LJCA , en los términos siguientes:

SEXTO.- El artículo 45.3 de la Ley de la Jurisdicción impone al Juzgado o Sala el deber de examinar de oficio la validez de la comparecencia tan pronto como se haya presentado el escrito de interposición. Y le impone, como lógica consecuencia, que requiera la subsanación del requisito de validez que estime no cumplimentado y que ordene el archivo de las actuaciones si la subsanación no se lleva a efecto.

Ahora bien, el alcance y significado de ese precepto se detiene ahí. De él no cabe derivar como efecto jurídico uno de presunción de validez de la comparecencia cuando el Juzgado o la Sala no hacen aquel requerimiento, pues no es eso lo que dice el precepto ni es eso lo que se deduce de su tenor literal o de su espíritu o finalidad. Ni cabe derivar uno según el cual la invalidez sólo pudiera ser apreciada tras un acto en contrario del propio Juzgado o Sala que sí requiriera de subsanación.

La razón de ser del precepto es abrir lo antes posible un cauce que evite la inutilidad de un proceso iniciado sin los requisitos que son ya precisos en ese mismo momento. No otra. Fracasada por la razón que sea esa aspiración de la norma, queda abierto con toda amplitud el debate contradictorio que las partes deseen entablar, al que el Juez o Tribunal habrá de dar respuesta en los términos en que se entable, evitando, eso sí, toda situación de indefensión.

Y es aquí, para un momento posterior de aquel inicial del proceso, donde entran en juego las normas del artículo 138 de la Ley de la Jurisdicción , comprendido en un Título de la Ley, el VI, que contiene las disposiciones comunes a sus Títulos IV y V , y por tanto las que son aplicables también al procedimiento contencioso-administrativo y a su fase de interposición que regula precisamente el Título IV.

SÉPTIMO.- Son así las normas de ese artículo 138, más la del artículo 24.1 de la Constitución en el particular en que proscribe toda situación de indefensión, las que rigen la cuestión que finalmente hemos de decidir, cual es si la Sala de instancia podía, sin previo requerimiento de subsanación, apreciar la causa de inadmisibilidad que en efecto concurría.

Sin desconocer que este Tribunal Supremo ha dictado sentencias en sentido contrario (así, entre otras, las de 10 de marzo de 2004 , 9 de febrero de 2005 , 19 de diciembre de 2006 o 26 de marzo de 2007 y las que en ellas se citan), pero también otras coincidentes con la que ahora se dicta (así, por ejemplo, las de 21 de febrero y 5 de septiembre de 2005, 27 de junio de 2006, 31 de enero de 2007 o 29 de enero de 2008), es la respuesta afirmativa la que debe imponerse en un supuesto definido y delimitado por actos procesales como aquellos de los que dimos cuenta en el fundamento de derecho primero de esta sentencia.

Aquel artículo 138 diferencia con toda claridad dos situaciones. Una, prevista en su número 2, consistente en que sea el propio órgano jurisdiccional el que de oficio aprecie la existencia de un defecto subsanable; en cuyo caso, necesariamente, ha de dictar providencia reseñándolo y otorgando plazo de diez días para la subsanación. Y otra, prevista en su número 1, en la que el defecto se alega por alguna de las partes en el curso del proceso, en cuyo caso, que es el de autos, la que se halle en tal supuesto, es decir, la que incurrió en el defecto, podrá subsanarlo u oponer lo que estime pertinente dentro de los diez días siguientes al de la notificación del escrito que contenga la alegación. Y termina con otra norma, la de su número 3, que es común a aquellas dos situaciones, aplicable a ambas, en la que permite sin más trámite que el recurso sea decidido con fundamento en el defecto si éste era insubsanable o no se subsanó en plazo.

Pero no es sólo que la literalidad del precepto diferencie esas dos situaciones y que para ambas, para una y otra una vez agotada su respectiva descripción, prevea sin necesidad de más trámite el efecto común que dispone su número 3. Es también la regla lógica que rechaza toda interpretación que conduzca a hacer inútil o innecesaria la norma, la que abona nuestra respuesta de que en un caso como el de autos no era obligado que el órgano judicial hiciera un previo requerimiento de subsanación. Si éste hubiera de hacerse también en la situación descrita en el número 1 de aquel artículo, la norma en él contenida sobraría en realidad, pues sin necesidad de construir un precepto cuya estructura es la de separar en números sucesivos situaciones distintas, le habría bastado al legislador con disponer en uno solo que apreciada la existencia de algún defecto subsanable, bien de oficio, bien tras la alegación de parte, se actuara en el modo que dice el número 2 del repetido artículo 138 .

Además y por último, una interpretación conforme con la Constitución de los números 1 y 3 de dicho artículo no impone que el órgano jurisdiccional, habiéndose alegado el defecto en el curso del proceso, requiera en todo caso de subsanación antes de dictar sentencia de inadmisión. Alegado el defecto, sólo será exigible el requerimiento previo del órgano jurisdiccional cuando, sin él, pueda generarse la situación de indefensión proscrita en el artículo 24.1 de la Constitución . Situación que debe ser descartada en un supuesto, como lo es el de autos, en el que la parte demandada invocó con claridad la causa de inadmisibilidad que alegaba y en el que la parte actora tuvo ocasión, por brindarla el curso sucesivo del proceso, de oponer lo que estimara pertinente. Tal es también la conclusión que cabe ver, por ejemplo, en la sentencia del Tribunal Constitucional 266/1994, de 3 de octubre .

En suma y en definitiva: no era obligado, a diferencia de lo que se sostiene en el tercero de los motivos de casación, y pese a las sentencias de este Tribunal Supremo que se citan en el cuarto, que la Sala de instancia requiriera de subsanación antes de dictar sentencia. Ni es a la actuación de dicha Sala a la que cabe imputar situación alguna de indefensión.

El supuesto de hecho en el que se dictó la sentencia de Pleno de esta Sala es similar al presente, pues también en aquella ocasión la Administración demandada alegó en su escrito de contestación a la demanda que concurría la causa de inadmisibilidad de no constar en autos que la entidad recurrente hubiera acreditado que el órgano competente según sus normas estatutarias hubiera adoptado la decisión de iniciar el proceso, igualmente la parte actora conoció la oposición de dicha causa de inadmisión del recurso sin subsanar o aportar posteriormente nueva documentación, a pesar de haber tenido oportunidades para ello en el curso del proceso, y finalmente, también el Tribunal acogió en la sentencia la causa de inadmisión, sin requerir a la parte actora para que subsanara el defecto alegado por el Abogado del Estado.

La propia sentencia de Pleno que hemos citado reconoce que, con anterioridad a la misma, la Sala había dictado sentencias en sentido contrario y otras en sentido coincidente, y precisamente la razón de evitar pronunciamientos contradictorios llevó al Excmo. Sr. Presidente de Sala a llamar al Pleno de la Sala para pronunciar sentencia, como se reconoce en el Antecedente de Hecho Cuarto y Fundamento de Derecho Séptimo. Es, por tanto, la sentencia de Pleno de 5 de noviembre de 2008 , la que fija la doctrina jurisprudencial de esta Sala sobre el alcance y significado del requerimiento del artículo 45.3 LJCA , siendo dicha doctrina seguida por la sentencia impugnada, sin que puedan tenerse en consideración las sentencias citadas de contraste, todas ellas anteriores a la repetida sentencia de Pleno de 5 de noviembre de 2008 .

Tenemos en cuenta en el presente caso, además de lo anterior, que el recurso se interpuso el 5 de noviembre de 2009, esto es, un año después de dictarse por el Pleno de esta Sala la sentencia a que nos venimos refiriendo, la cual además fue invocada por el Abogado del Estado en su escrito de contestación a la demanda, al razonar la causa de inadmisibilidad del recurso, por lo que la parte actora tuvo conocimiento del criterio de esta Sala sobre los supuestos en que procedía el requerimiento de subsanación del artículo 45.3 LJCA , y contó con oportunidades en el curso de proceso para subsanar los defectos en la documentación acompañada a su escrito de recurso, sin haberlo efectuado.

Por las razones expuestas, procede la desestimación del presente recurso de casación para la unificación de doctrina.

Al declararse no haber lugar al recurso de casación para la unificación de doctrina, procede condenar a la parte recurrente en las costas del mismo, de conformidad con la regla del artículo 139.2 LJCA , si bien, la Sala haciendo uso de la facultad que le confiere el apartado tercero del citado precepto, limita el importe máximo a reclamar por ese concepto a la cantidad de tres mil euros (3.000€) en concepto de honorarios del Abogado del Estado.