STS, 27 de Noviembre de 1993
| Jurisdicción | España |
| Fecha | 27 Noviembre 1993 |
Núm. 3.650.-Sentencia de 27 de noviembre de 1993
PONENTE: Excmo. Sr. don César González Mallo.
PROCEDIMIENTO: Revisión.
MATERIA: Funcionarios de la Administración Militar y Asimilados. Ascenso. Escala Auxiliar a extinguir. Vacantes.
NORMAS APLICADAS: Ley de 22 de diciembre 1955 . Ley 48/1981 . Ley 17/1989 .
JURISPRUDENCIA CITADA: Sentencia del 23 de junio de 1993 del Tribunal Supremo.
DOCTRINA: Para el ascenso del empleo de teniente a capitán de la Escala Auxiliar a extinguir es preciso la previa existencia de
vacantes.
En la villa de Madrid, a veintisiete de noviembre de mil novecientos noventa y tres.
Visto por la Sala Tercera, Sección Primera, del Tribunal Supremo, constituida por los señores que se consignan al final, el recurso extraordinario de revisión núm. 1.049/1991, interpuesto por la Administración del Estado, representada y defendida por el Abogado del Estado, contra Sentencia dictada el 10 de abril de 1991 por la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León, con sede en Burgos, en el recurso seguido en la misma con el núm. 251/1987, versando sobre la necesidad de que exista vacante para ascender de teniente a capitán en la Escala Auxiliar "a extinguir» del Ejército de Tierra.
Antecedentes de hecho
La Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León, con sede en Burgos, dictó Sentencia con fecha 10 de abril de 1991 en el recurso seguido con el núm. 251/1987 por don Salvador ante dicha Sala, sobre denegación de ascenso a capitán de la Escala Auxiliar, que contiene la siguiente parte dispositiva: "Por cuanto antecede, la Sala decide estimar el recurso contencioso-administrativo promovido por don Salvador y, en consecuencia, declarar no conforme a Derecho y nulas las resoluciones, ya mencionadas, que aquél se contrae y declarar el derecho del actor al ascenso al empleo de capitán de la Escala Auxiliar, con los efectos que de ello derivan. Sin imposición de costas."
El Abogado del Estado fundamenta el recurso extraordinario de revisión en el art. 102.1.b) de la Ley Jurisdiccional , en la redacción previa a la Ley 10/1992 , toda vez que la Sala de lo Contencioso-Administrativo, con sede en Burgos, del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León se pronuncia en la sentencia recurrida en forma distinta y contradictoria con las Sentencias de las Salas de las extintas Audiencias Territoriales de Madrid (12 de diciembre de 1988), de Barcelona (10 de junio y 21 dejulio de 1988), de la Coruña (18 de julio de 1988) y de los Tribunales Superiores de Andalucía (Sala de Granada, 23 de marzo de 1990), de Castilla-León (Sala de Valladolid, 27 de diciembre de 1989, y Burgos, 14 de marzo de 1990 ).
Reclamados los autos a la Sala de instancia en providencia de 14 de febrero de 1992 y remitidos por ésta, por diligencia de ordenación de 19 de febrero de 1993 se dio traslado al Letrado Sr. Cruz Collazos, que solicita la desestimación del recurso extraordinario de revisión aportando copia de las Sentencias dictadas con fecha 14 de noviembre de 1989 y 28 de noviembre de 1989 de la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Navarra; 24 de abril de 1990, 25 de abril de 1990; 31 de mayo de 1990 y 2 de octubre de 1991 del Tribunal Superior de Castilla-León (sede en Burgos); 20 de enero de 1991 y 25 de abril de 1991 del Tribunal Superior del País Vasco, y 13 de junio de 1992, 27 de junio de 1992 y 19 de septiembre de 1992 del Tribunal Superior de Aragón .
Cumplidas las prescripciones legales, se señaló para deliberación y fallo el día 22 de noviembre de 1993.
Siendo Ponente el Excmo. Sr. don César González Mallo.
Fundamentos de Derecho
El Abogado del Estado formula, al amparo del art. 102.1.b) de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa , según la redacción previa a la Ley 10/1992, de 30 de abril, de Medidas Urgentes de Reforma Procesal , y dentro del plazo que dicho precepto establece, recurso extraordinario de revisión contra la Sentencia dictada el 10 de abril de 1991 por la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Justicia de Castilla y León, con sede en Burgos, recaída en el recurso seguido en la misma con el núm. 251/1987, con fundamento en que dicha resolución, en la que se reconoce que un oficial de la Escala Auxiliar del Ejército de Tierra "a extinguir" puede ascender al empleo superior sin necesidad de que exista la correspondiente vacante, es contradictoria con las Sentencias de las extintas Audiencias Territoriales de Madrid de 12 de diciembre de 1988 (Sentencias núms. 1.257 y 1.316 ); de Barcelona de 10 de junio y 21 de julio de 1988, y de La Coruña de 18 de julio de 1988, y de las Salas de lo Contencioso-Administrativo de los Tribunales Superiores de Justicia de Andalucía, con sede en Granada, de 23 de marzo de 1990, de Castilla y León, con sede en Valladolid, de 27 de diciembre de 1989 y, con sede en Burgos, de 14 de marzo de 1990.
El recurso de revisión no es una tercera instancia y no permite un replanteamiento de la cuestión, pues desde una perspectiva estrictamente procesal, el motivo rescisorio contenido en el apartado
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del párrafo 1.°, del art. 102 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa , en la redacción previa a la Ley 10/1992, de 30 de abril , cuyo talante casacional es innegable, tiene la finalidad de homogeneizar y unificar los criterios judiciales discrepantes para convertirlos en doctrina legal, dentro de la función complementaria del Ordenamiento jurídico que a la jurisprudencia otorga el art. 1.6.° del título preliminar del Código Civil y en beneficio del principio de seguridad jurídica que reconoce nuestra Constitución (art. 9.3 .°) fundamental en la configuración del Estado de Derecho.
La citada causa de revisión exige la coincidencia de los elementos subjetivos, objetivos y causales de las sentencias "respecto de los mismos litigantes u otros diferentes en idénticas situación, donde en mérito a hechos, fundamentos y pretensiones sustancialmente iguales se llegase a pronunciamientos distintos" y al tratar de ver si en este supuesto se dan los requisitos- presupuestos exigidos, el examen del carácter y contenido de las sentencias enfrentadas -la recurrida en revisión, dictada por la Sala de lo Contencioso-Administrativo de Castilla y León, con sede en Burgos, de 10 de abril de 1991 y las sentencias de las Salas de lo Contencioso-Administrativo de las extintas Audiencias Territoriales de Madrid de 12 de diciembre de 1988 (núms. 1.257 y 1.316), de Barcelona de 10 de junio y 21 de julio de 1988, de La Coruña de 18 de julio de 1988 y de las Salas de los Tribunales Superiores de Justicia de Andalucía, con sede en Granada, de 23 de marzo de 1990, de Castilla y León, con sede en Valladolid, de 27 de diciembre de 1989 y, con sede en Burgos, de 14 de marzo de 1990- permite constatar la existencia de una identidad objetiva, consistente en la denegación de ascenso en la Escala Auxiliar y una disparidad en la fundamentación, porque en la sentencia recurrida en revisión se parte de la no exigibilidad de vacante para el ascenso, frente al criterio contrario mantenido en las restantes resoluciones y al tratarse en todos los supuestos de militares, pertenecientes a la Escala Auxiliar, hay que concluir estimando que concurren las identidades previstas en la causa 1.b) del art. 102 de la Ley, habida cuenta que los factores objetivos y causales de los actos administrativos resultan los mismos.
Por ello, el supuesto de hecho de los diversos procesos, cuya identidad sustancial está fuera de duda, a nuestro juicio, hubiera debida dar lugar a sentencias paralelas, nunca divergentes y, enconsecuencia, a tenor de la doctrina jurisprudencial de esta Sala (Sentencias de 10 de abril de 1984; 17 de febrero y 15 de junio de 1987 y 12 de junio de 1991, entré otras) la contradicción de las sentencias, una vez detectada y comprobada, exige la elección de la solución que se considere correcta no en función del tiempo, sino del contenido, elección que es dotada por la ley de un valor normativo.
Este Tribunal, en la Sentencia de la Sección Primera de fecha 23 de junio de 1993 dictada en el recurso de casación en interés de ley núm. 858/1992 , ha señalado que la doctrina legal correcta es la que considera que para el ascenso del empleo de teniente a capitán de la Escala Auxiliar "a extinguir" es preciso la previa existencia de vacante, conclusión a la que se llega después de examinar la evolución legislativa sobre esta materia que, en síntesis, puede concretarse del siguiente modo:
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La Ley de 22 de diciembre de 1955 ("Boletín Oficial del Estado" del 25) y la Orden Ministerial de 30 de enero de 1956 ("Boletín Oficial del Estado" de 22 de febrero ), sobre régimen de ingreso y permanencia en la Escala Auxiliar, que en materia de ingreso y ascenso en dicha escala establecen los siguientes criterios: 1.º "Se concederá el ingreso en la Escala Auxiliar de las Armas y Cuerpos del Ejército con el empleo de teniente auxiliar y con ocasión de vacante en el Arma o Cuerpo de procedencia a los brigadas con dos años, como mínimo, de efectividad..." (arts. 30.1.° de la Ley y 83 de la Orden Ministerial). 2.º "El ascenso a capitán auxiliar se producirá, dentro de la respectiva Arma o Cuerpo, con ocasión de vacante..." (art. 33 de la Ley y 89 de la Orden Ministerial).
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La Ley 48/1981, de 24 de diciembre ("Boletín Oficial del Estado" de 11 de enero de 1982 ), sobre clasificación de mandos y regulación de ascensos en régimen ordinario para los militares de carrera del Ejército de Tierra, establece en su disposición transitoria cuarta que "el régimen de ascensos del personal de las escalas declaradas a extinguir por la Ley 13/1974, de 30 de marzo -en la disposición final tercera de dicha Ley se declara a extinguir la Escala Auxiliar-, seguirá siendo el que se determina en la legislación específica de cada una". La referida legislación específica está constituida por la Ley de 22 de diciembre de 1955 y la Orden Ministerial de 30 de enero de 1956, disposiciones que no han sido derogadas por la Ley 14/1982, de 5 de mayo ("Boletín Oficial del Estado» de 14 de mayo ), pues, en la disposición final segunda señala que continuarán vigentes la disposición adicional y la disposición final segunda del Decreto 2956/1974 en lo que se refiere al personal de las escalas a extinguir enumeradas en la disposición final tercera mientras exista personal afectado por la misma -refiriéndose el Decreto 2956/1974, de 27 de septiembre , que contiene el texto articulado de la Ley 13/1974, de 30 de marzo, en la disposición final segunda y en la disposición final tercera a la no derogación de la Ley de 22 de diciembre de 1955 para el personal de las escalas a extinguir, entre las que figuran la Escala Auxiliar-.
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La Ley 17/1989, de 19 de julio, sobre el régimen del personal militar profesional, en la disposición adicional sexta, 3, señala que los cuerpos y escalas declaradas a extinguir, con anterioridad a la entrada en vigor de la presente Ley, continuarán en la misma situación.
En el caso que se examina, a la vista de los criterios legales y jurisprudenciales precedentes, procede concluir estimando que el pronunciamiento de la sentencia recurrida en revisión es contrario a la doctrina legal correcta y, en su consecuencia, procede rescindir totalmente dicha sentencia.
Al estimarse el recurso de revisión, por imperativo del art. 1.809 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en relación con el párrafo 2° del art. 102, en la redacción previa a la Ley 10/1992, y 131 de la Ley de la Jurisdicción, no procede formular declaración expresa sobre costas.
FALLAMOS
Que debemos declarar y declaramos procedente el recurso extraordinario de revisión interpuesto por el Abogado del Estado contra la Sentencia dictada el día 10 de abril de 1991 por la Sala de lo Contencioso-Administrativo del Tribunal Superior de Castilla y León, con sede en Burgos, en el recurso seguido en la misma con el núm. 251/1987, debemos rescindir y rescindimos el pronunciamiento de esta sentencia y, en su lugar, desestimamos el recurso contencioso-administrativo promovido por don Salvador contra resolución del teniente general jefe del Estado Mayor del Ejército desestimatoria del recurso de alzada interpuesto contra la dictada por el Mando Superior de Personal del Ministerio de Defensa, que le denegaron el ascenso de teniente a capitán de la Escala Auxiliar; sin costas.
Devuélvanse a la Sala de procedencia los autos y expediente administrativo remitidos por la misma, con certificación de esta sentencia, a los efectos que sean legalmente procedentes.
ASI, por esta nuestra sentencia firme, definitivamente juzgando, lo pronunciamos, mandamos yfirmamos.-José María Ruiz Jarabo Ferrán.-Julián García Estartús.-César González Mallo.-Francisco José Hernando Santiago.-Francisco Javier Delgado Barrio.-Carmelo Madrigal García.-Rubricados.
Publicación: Leída y publicada fue la anterior sentencia por el Excmo. Sr. don César González Mallo, Magistrado Ponente de esta Sala del Tribunal Supremo, estando celebrando audiencia pública en el mismo día de su fecha, certifico.-El Secretario.- Rubricado.
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