La configuración estatutaria del deber de lealtad: sus relaciones con el régimen de retribución de los administradores y con el mercado de capitales
| Autor | Luis Hernando Cebriá |
| Cargo | Profesor titular de Derecho mercantil Universidad de Valencia |
| Páginas | 443-518 |
ADC, tomo LXXVI, 2023, fasc. II(abril-junio), pp. 443-518
La configuración estatutaria del deber
de lealtad: sus relaciones con el régimen
de retribución de los administradores
y con el mercado de capitales
1
*
LUIS HERNANDO CEBRIÁ
Profesor titular de Derecho mercantil
Universidad de Valencia
RESUMEN
El presente trabajo analiza las posibilidades de configuración del deber de
lealtad de los administradores sociales y el medio adecuado para su realiza-
ción. Junto a las vías de ampliación, material y subjetiva, del ámbito de los
conflictos de intereses, así como de la concreción, en su caso, de las conductas
en las que se pueden manifestar, el trabajo da repaso, a su vez, a las interac-
ciones entre el régimen del deber de lealtad y la concesión de dispensas espe-
cíficas para cada conducta con el legalmente establecido para la retribución
de los administradores sociales. En él, la mención estatutaria del sistema de
retribución juega un papel fundamental en aras a la seguridad jurídica, y ello
aun cuando la retribución pueda ser atípica, esto es, no se incluya en el listado
que recoge la regulación societaria. En apartados separados, el trabajo recoge
las tendencias regulatorias en otras jurisdicciones para la admisión de la
renuncia anticipada por la sociedad de las prohibiciones de aprovechamiento
de las oportunidades de negocio y de no competencia, así como las motivacio-
nes para la disponibilidad de estas manifestaciones del deber de lealtad. A tal
fin, lleva a cabo una propuesta de adaptación de nuestro régimen jurídico a las
* El presente trabajo se inserta en el proyecto de investigación del Programa estatal de
I+D+I orientado a los retos de la sociedad, dentro del Plan estatal de investigación científica
y técnica y de innovación 2017-2020, «Transparencia y digitalización en el Derecho euro-
peo de sociedades»(PID2019-105436RB-I00), financiado por la Agencia Estatal de Inves-
tigación, del que son investigadores principales la profesora Carmen Boldó Roda y el autor,
con referencia AEI/10.13039/501100011033; y en el proyecto de investigación de «Dere-
cho de sociedades e intermediarios financieros en la Unión Europea»(AICO/2021/166),
dentro del Subprograma para la consolidación y fortalecimiento de proyectos y grupos de
I+D+i consolidados, financiado por la Conselleria d’Innovació, Universitats, Ciència i
Societat Digital de la Generatitat Valenciana, del que son investigadores principales la pro-
fesora Vanessa Martí Moya y el autor.
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nuevas realidades del mercado de capitales y de la influencia societaria, que
ha de venir acompañada de las adecuadas cautelas para proteger los distintos
intereses implicados y cuyo mejor medio ha de pasar por su incorporación a
los estatutos sociales.
PALABRAS CLAVE
Deber de lealtad, administradores sociales, estatutos sociales, retribu-
ción, oportunidades de negocio, competencia, dispensa, renuncia.
The configuration of the duty of loyalty
in the Bylaws: relationships with the remuneration
of the directors and with the capital market
ABSTRACT
The paper analyses the possibilities of configuration of the directors’ duty
of loyalty and the adequate means for its realization. Along with the ways of
expansion, material and subjective, of the scope of conflicts of interest, as well
as the specification, where appropriate, of the behaviours in which conflicts
may arise, the study reviews the interactions between the regime of the duty of
loyalty and the granting of specific disclaimers for each conduct with the legal
regime for the remuneration of directors. There, incorporation to the bylaws
of the remuneration system plays a fundamental role, for the sake of legal
certainty, even when the remuneration may be atypical, as it is not included in
the list mentioned in the regulation. In separate sections, the study focuses in
the regulatory trends in other jurisdictions for the admission of a company’s
waiver of the prohibitions of taking advantage of business opportunities and
of non-competition, as well as in the motivations for considering these mani-
festations of the duty of loyalty as a default rule. To this end, the paper deve-
lops a proposal to adapt the Spanish legal system to the new realities of the
capital markets and of the corporate influence, which must be accompanied
by adequate cautions to protect the different interests involved via its incorpo-
ration into the company’s bylaws.
KEY WORDS
Duty of loyalty, directors, bylaws, remuneration, business opportunities,
non-competition, disclaimer, waiver.
SUMARIO: I. Introducción.–II. Rasgos configuradores del régimen
jurídico del deber de lealtad en el marco de los deberes de los admi-
nistradores sociales: 1. La configuración legal del deber de lealtad:
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las obligaciones básicas derivadas del deber de lealtad y los conflic-
tos de intereses. 2. El régimen legal de la imperatividad y la dispen-
sa.–III. Las posibilidades de ordenación estatutaria del deber de
lealtad: 1. La compleja delimitación las operaciones vinculadas. 2. El
uso de activos sociales como vía de retribución a los administradores
sociales. 3. Las relaciones de servicios y de obra en las sociedades de
responsabilidad limitada. 4. El uso de la información confidencial de
la sociedad con fines privados. 5. Obtención ventajas o remuneracio-
nes de terceros distintos de la sociedad y su grupo asociadas al des-
empeño del cargo de administrador. 6. Las posibilidades de configu-
ración estatutaria de la doctrina de las oportunidades de negocio: la
renuncia frente a la dispensa: 6.1 Consideraciones preliminares. 6.2
El Derecho estadounidense como «derecho orientado al mercado de
capitales» frente al Derecho inglés y la «doctrina de la fiducia». 6.3
La casuística en el Derecho estadounidense: 6.3.1 Pequeñas socieda-
des: innovación y Start-Ups. 6.3.2 Cooperación y Joint-Ventures. 6.3.3
Grandes sociedades: Venture Capital y partes vinculadas. 6.3.4 El
mercado de los administradores sociales y directivos y el fenómeno
de los Interlocking Directorates. 6.4 Fundamentos de la renuncia o de
la limitación de las oportunidades de negocio: la dispensa y los pro-
blemas de agencia. 6.5 Límites de la renuncia: su casuística y los
deberes de confidencialidad y del uso de activos. 6.6 Formas y aspec-
tos subjetivos de la renuncia: 6.6.1 La renuncia contractual. 6.6.2 La
incorporación de la renuncia a los estatutos sociales. 6.6.3 La modifi-
cación de los estatutos sociales y la protección de las minorías. 6.7 El
régimen de responsabilidad de los administradores y de impugnación
de los acuerdos. El interés social como punto de encuentro. 7. La pro-
hibición de competencia y de conflictos permanentes con la socie-
dad: 7.1 La posición legal española y su contraste con la doctrina ale-
mana. 7.2 La exoneración de la prohibición de competencia como
retribución al administrador y las distribuciones encubiertas. 7.3 La
exclusión estatutaria: supuestos y «cláusula de apertura» que autorice
el acuerdo de los órganos sociales. 7.4 La concesión presunta de la
autorización. 7.5 Extensión subjetiva a las personas vinculadas y a los
socios. 7.6 La relación contractual de los delegados. 7.7 La modifica-
ción estatutaria para la renuncia de la sociedad o la limitación de la
prohibición de competencia: 7.7.1 Reglas de información a los
socios. 7.7.2 Régimen de las mayorías y de los conflictos de intere-
ses. 7.7.3 El interés social como criterio rector y las acciones de
impugnación.–IV. Reflexiones conclusivas.–Bibliografía.–Índice
jurisprudencial y de resoluciones de la Dirección General de los
Registros y del Notariado.
I. INTRODUCCIÓN
El presente trabajo pretende abordar las posibilidades de con-
figurar estatutariamente el marco de conductas que puedan tener
cabida en el deber de lealtad de los administradores sociales.
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