STSJ Andalucía 1686/2021, 2 de Noviembre de 2021
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 1686/2021 |
| Fecha | 02 Noviembre 2021 |
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCÍA, CEUTA Y MELILLA
SALA DE LO SOCIAL CON SEDE EN MÁLAGA
N.I.G.: 2906744420200006783
Negociado: UT
Recurso: Recurso de suplicación nº 1571/2021
Sentencia nº 1686/2021
Juzgado origen: JUZGADO DE LO SOCIAL Nº 7 DE MALAGA
Procedimiento origen: Despidos / Ceses en general 534/2020
Recurrente: Gervasio
Representante: ANA BELEN GONZÁLEZ GALLEGO
Recurrido: FONDO DE GARANTÍA SALARIAL, SISTEM MELESUR ENERGIA S.A., COBRA SERVICIOS AUXILIARES
S.A. y OUTSERVICO SERVICIOS DE EXTERNALIZACION S.L.
Representante: EDUARDO FERNÁNDEZ DE BLAS y LUIS TEJEDOR REDONDO LETRADO DE FOGASA - MALAGA
ILTMO. SR. D. MANUEL MARTÍN HERNÁNDEZ-CARRILLO, PRESIDENTE
ILTMO. SR. D. ERNESTO UTRERA MARTÍN, PONENTE
ILTMO. SR. D. RAÚL PÁEZ ESCÁMEZ
SENTENCIA
En la ciudad de Málaga, a dos de noviembre de dos mil veintiuno.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, Ceuta y Melilla, con sede en Málaga, compuesta por los magistrados arriba relacionados, en nombre del Rey, y en virtud de las atribuciones jurisdiccionales conferidas, emanadas del Pueblo Español, dicta la siguiente sentencia en el recurso de suplicación referido, interpuesto contra la del Juzgado de lo Social número 7 de Málaga, de 19 de marzo de 2021, y pronunciada en el proceso número 534/2020, recurso en el que ha intervenido como parte recurrente DON Gervasio, representado y dirigido técnicamente por la letrada doña Ana Belén González Gallego; y como partes recurridas COBRA SERVICIOS AUXILIARES, S. A., por el letrado don Eduardo Fernández de Blas, OUTSERVICIO SERVICIOS DE EXTERNALIZACIÓN, S.L., por el letrado don Luis Tejedor Redondo, y SISTEM MELESUR ENERGÍA, S.A.
El 26 de junio de 2020, don Gervasio presentó demanda contra Cobra Servicios Auxiliares, S.A. [en adelante, Cobra], Sistem Melesur Energía, S.A. [en adelante, Melesur], Outservicio Servicios de Extrenalización, S.L. [en adelante, Outservicio], y Edistribución Redes Digitales, S.L.U., en la que suplicaba que se declarase improcedente el despido por causas objetivas del que afirmaba había sido objeto, con los efectos inherentes a tal calificación.
La demanda se turnó al Juzgado de lo Social número 7 de Málaga, en el que se incoó un proceso por despido con el número 534/2020, y se admitió a trámite por decreto de 14 de julio de 2020. Tras desistirse el demandante respecto de Edistribución Redes Digitales, S.L.U., se celebraron los actos de conciliación y juicio el 1 de diciembre de 2020.
El 19 de marzo de 2021 se dictó sentencia, cuyo fallo era del tenor siguiente:
Que debo desestimar y desestimo la demanda de despido interpuesta por D. Gervasio frente a Cobra Servicios Auxiliares S A y Outservico Servicios de ExternalizaciónSL, declarando que el despido efectuado por Cobra Servicios Auxiliares SA el 8 de mayo de 2020 es PROCEDENTE absolviendo a las demandadas de los pedimentos efectuados en su contra.
Que debo declarar y declaro que Sistem Melesur Energía SA debe estar y pasar por la anterior declaración.
En dicha resolución se declararon probados los hechos siguientes:
D. Gervasio trabaja para Cobra Servicios Auxiliares SA como lector de contadores con antigüedad reconocida desde el 17 de noviembre de 2008 y debiendo percibir un salario de 1.502,53 euros brutos mensuales, constando código de contratación 189 en vida laboral.
El 8 de mayo de 2020 Cobra Servicios Auxiliares SA entrega carta de despido al actor que obra en F.6.
En la carta se indica que se "tiene que amortizar su puesto de trabajo con efectos del día 8 de mayo de 2020 por causas productivas según lo dispuesto en el art.52 apartado c) del Estatuto de los Trabajadores en relación con el Art. 51.1 de la misma norma legal. La causa productiva concreta que determina la amortización de su puesto de trabajo actual es la decisión del cliente Melesur de prescindir del servicio de lectura prestado por nuestra empresa en Málaga. En pasados días nos comunicó que a partir del 30 de abril de 2020 prescindía de nuestros servicios de lectura de contadores eléctricos y a partir de mayo las lecturas las realizaría otra empresa". Finaliza con la entrega de indemnización de 10.800 euros a razón de 20 días por año trabajado.
Cobra Servicios Auxiliares SA se encargaba del servicio de lectura de contadores en la provincia de Málaga hasta el 31 de diciembre de 2019 siendo contratada por Endesa para ello.
En esa fecha Endesa saca un nuevo concurso que cambia las condiciones del anterior. De un lado divide la provincia de Málaga en dos zonas geográficas independientes, Costa del Sol y Málaga. Y a su vez saca sendos concursos multicontratas una de las cuales corresponde a la lectura de contadores de Endesa. En dichos concursos resultan adjudicatarias en la zona de la Costa del Sol Sistem Melesur Energía SA y en la de la Málaga la empresa Comsa.
Sistem Melesur Energía SA decide subcontratar dichos servicios. Para ello lo hace con la empresa Cobra Servicios Auxiliares SA firmando contrato el 15 de enero de 2020 con número NUM000 . El actor está incluido dentro de los trabajadores adscrito a la costa concretamente en la zona de Marbella, por lo que pasó a continuar prestando los servicios que hasta ese momento había desarrollado para la empresa Cobra Servicios Auxiliares SA a hacerlo para la misma empresa pero ahora en concepto de empresa subcontratada de Sistem Melesur Energía SA,F.98.
El 16 de abril de 2020 se firma documento de resolución de contrato de arrendamiento entre Sistem Melesur Energía SA y Cobra Servicios Auxiliares SA con efectos a la finalización de abril de 2020. Concretamente la cláusula segunda expone que "Sistem Melesur Energía SA habida cuenta los sucesivos incidentes acontecidos por parte de la contratista, Cobra Servicios Auxiliares SA ha decidido resolver dicha encomienda mercantil (pedido de compra CTR-20/0122) y sin más requerimiento con efecto desde la finalización del corriente mes de abril, lo que expresamente acepta Cobra Servicios Auxiliares SA." F.100.
El 1 de abril de 2020 se firma contrato marco entre Sistem Melesur Energía SA y Outservico Servicios de Externalización SL por el que se contrata los trabajos de toma de lectura en Costa del Sol. La duración prevista de contrato es de 3 años con posibilidad de prórroga, F.101.
A la vez los servicios que habían resultado adjudicados a Comsa el 1 de enero de 2020 fueron subcontratados por ésta a Cobra Servicios Auxiliares SA, F.171.
El mismo 16 de abril de 2020 se rescinde el contrato entre Comsa y Cobra Servicios Auxiliares. Como causa de dicha rescisión Comsa Instalaciones y Sistemas Industriales SAU indica "el motivo de la presente no es otro que tal y como ustedes son conocedores desde el 6 de febrero Cobra ha venido incumpliendo la obligación estipulada entre las partes en el contrato n° NUM001 en la zona de Málaga y no cumple con la ejecución del objeto principal para el que fue contratado, al no disponer de los equipos de trabajo y medios personales necesarios para la prestación del servicio en los términos indicados por Endesa en la licitación para la zona de Málaga.", F.154.
Igualmente Outservico Servicios de Externaización SL se hizo cargo en la misma fecha de abril de 2020 de la lectura de contadores de la contrata existente con Comsa.
La Directora de operaciones de la empresa Outservico Servicios de Externalización SL, certifica en
F.250, que dispone en servicios de lectura de contadores de Endesa en la provincia de Málaga los siguientes trabajadores:
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- D. Pedro Antonio, 13/04/20, Jefe de equipo ambas zonas, para el cliente Melesur Costa del Sol y Comsa Málaga Capital.
Para el cliente Melesur Costa del Sol:
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- D. Adriano, 20/04/20.
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- D. Alberto, 20/04/20.
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- D. Alonso, 23/04/20.
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- D. Amador, 12/05/20.
Para Comsa Málaga Capital:
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- D. Antonio, 20/04/20.
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- D. Arcadio, 20/04/20.
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- D. Arsenio, 20/04/20.
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- D. Augusto, 20/04/20.
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- D. Alberto, 21/04/20.
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- D. Cornelio, 29/04/20.
Todos los anteriores contratos se registran con el código 402 en TGSS como contratos temporales por circunstancias de la producción y en ellos se consigna como cláusula de temporalidad "implantación del servicio de lectura de contadores de Endesa en la provincia de Málaga", F.251 y ss.
Outservico Servicios de Externalización SL dirige solicitud al SAE de candidatos para cubrir 8 puestos de lectores de contadores el 5 de marzo de 2020. Se presenta para cada puesto un listado de candidatos. A su vez se acude a página infojobs con idéntico objeto. Éstos a su vez presentan curriculums sobre su experiencia.
De los trabajadores finalmente seleccionados para la zona Costa del Sol en la contrata con Melesur consta en los curriculums: D. Pedro Antonio recoge como experiencia la de lector de contadores de la luz en Cobra hasta el 1 de agosto de 2019, f.324. D. Adriano recoge como experiencia lector de contadores para Cobra hasta 5 de febrero 2020 y del 6 de febrero a 26 de febrero de 2020 en contadores de gas de la subcontrata Naturgy, f.340.
D. Alberto indica lectura cobra 2017 a 2020, por nuevo trabajo, sin concretar en mayor medida el día, f.349. D. Alonso consta lectura Cobra 2013 a 2019 fin de obra, f.348. D. Amador indica lectura contadores cobra 2008 a 2020, sin concretar en mayor medida día.
De los trabajadores finalmente seleccionados para la zona Costa del Sol en la contrata con Comsa consta en los curriculums: D. Arsenio recoge experiencia en Cobra Servicios Auxiliares hasta 2019 fin de...
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