SAP Vizcaya 190/2021, 16 de Febrero de 2021

JurisdicciónEspaña
Número de resolución190/2021
Fecha16 Febrero 2021

AUDIENCIA PROVINCIAL DE BIZKAIA. SECCIÓN CUARTA

BIZKAIKO PROBINTZIA AUZITEGIA. LAUGARREN ATALA

BARROETA ALDAMAR, 10-3ªplanta - C.P./PK: 48001

TEL. : 94-4016665 Fax/ Faxa : 94-4016992

Correo electrónico/ Helbide elektronikoa: audiencia.s4.bizkaia@justizia.eus / probauzitegia.4a.bizkaia@justizia.eus

NIG PV / IZO EAE: 48.04.2-17/030276

NIG CGPJ / IZO BJKN :48020.42.1-2017/0030276

Recurso apelación sentencia acción individual condiciones generales contratación / Apelazio-errekurtsoa epaia akzio indibiduala kontratuetako baldintza orokorrak 1374/2020 - N

O.Judicial origen / Jatorriko Epaitegia : Juzgado de Primera Instancia nº 11 (Refuerzo) de Bilbao / Bilboko Lehen Auzialdiko 11 zenbakiko Errefortzuko Epaitegia

Autos de Procedimiento ordinario 5003176/2017 (e)ko autoak

Recurrente / Errekurtsogilea: KUTXABANK S.A.

Procurador/a/ Prokuradorea:AMALIA ALLICA ZABALBEASCOA

Abogado/a / Abokatua: JOSE RAMON MARQUEZ MORENO

Recurrido/a / Errekurritua: Artemio

Procurador/a / Prokuradorea: MARIA FELICIDAD LLAMA DIAZ DE CERIO

Abogado/a/ Abokatua: XABIER BILBAO ORMAZABAL

S E N T E N C I A N.º 190/2021

TRIBUNAL QUE LA DICTA:

PRESIDENTA : Dª REYES CASTRESANA GARCÍA

MAGISTRADA : Dª LOURDES ARRANZ FREIJO

MAGISTRADO : D. EDMUNDO RODRÍGUEZ ACHÚTEGUI

LUGAR : Bilbao (Bizkaia)

FECHA : Dieciséis de febrero de dos mil veintiuno

La Audiencia Provincial de Bizkaia - Sección Cuarta, constituida por quienes antes se indicó, ha visto en trámite de rollo de apelación nº 1374/2020 los presentes autos civiles de Procedimiento Ordinario nº 5003176/2017 del Juzgado de 1ª Instancia nº 11 (Refuerzo) de Bilbao, promovido por KUTXABANK S.A. apelante-demandada,

representado por la Procuradora de los Tribunales Dª AMALIA ALLICA ZABALBEASCOA, con asistencia letrada de D. JOSÉ RAMÓN MÁRQUEZ MORENO, frente a la sentencia de 6 de julio de 2020. Es parte apelada D. Artemio, representado por la Procuradora de los Tribunales Dª MARÍA FELICIDAD LLAMA DÍAZ DE CERIO, con asistencia letrada de D. XABIER BILBAO ORMAZABAL.

ANTECEDENTES DE HECHO
  1. - Por el Juzgado de 1ª Instancia núm. 11 (refuerzo) de Bilbao se dictó en autos de procedimiento ordinario nº 5003176/2017 sentencia de 6 de julio de 2020, cuyo fallo establece:

    "Estimo sustancialmente la demanda interpuesta por la procuradora Dª María Felicidad Llama Díaz de Cerio, en nombre y representación de D. Artemio, contra la mercantil KUTXABANK S.A., y, en consecuencia:

  2. - Declaro la nulidad de la estipulación Quinta.- GASTOS A CARGO DE LA PARTE PRESTATARIA, de la escritura de préstamo hipotecario suscrito con la demandada el 20 de febrero de 2004, ante el Notario D. José Ignacio Uranga Otaegui, con el número 487 de su protocolo, condenando a la demandada a estar y pasar por dicha declaración, absteniéndose de aplicarla en lo sucesivo:

  3. - Declaro la nulidad de la estipulación Sexta.- GASTOS, de la escritura de novación de préstamo hipotecario suscrita con la demandada el 4 de marzo de 2014, ante el Notario, Dª María Raquel Alcocer Ballesteros, con el número 135 de su protocolo, condenando a la demandada a estar y pasar por dicha declaración, absteniéndose de aplicarla en lo sucesivo:

    a).- Condeno a la parte demandada a abonar a la parte actora, en concepto de gastos registrales y el 50% de gastos notariales, gestoría y tasación, la cantidad de 1.129,19 euros.

    b).- Dicha cantidad devengará un interés igual al legal del dinero sobre cada factura, desde la fecha de su abono, hasta la presente resolución, y desde ésta hasta su completo pago un interés igual al legal del dinero, incrementado en dos puntos.

  4. - Declaro la nulidad de la estipulación Sexta.- INTERESES DE DEMORA, de la escritura de préstamo hipotecario suscrita con la demandada el 20 de febrero de 2004, ante el Notario D. José Ignacio Uranga Otaegui, con el número 487 de su protocolo, condenando a la demandada a estar y pasar por dicha declaración, absteniéndose de aplicarla en lo sucesivo, sin perjuicio del devengo del interés remuneratorio pactado en el supuesto de impago.

  5. - Con expresa condena en costas a la parte demandada, f‌ijando la cuantía como indeterminada.

    Una vez sea f‌irme esta sentencia remítase al Registro de Condiciones Generales de la Contratación para su inscripción".

  6. - Frente a la anterior resolución, se interpuso recurso de apelación por la representación de KUTXABANK S.A., en el que se alegaba:

    2.1- Infracción legal y errónea valoración de la prueba puesto que existe un pacto expreso, previo al otorgamiento de la escritura, referido al pago de los concretos gastos e impuestos devengados por el otorgamiento e inscripción de la escritura de préstamo hipotecario.

    2.2.- Infracción de la normativa f‌iscal y sustantiva de la que se deriva que el obligado al pago de los gastos del otorgamiento de la escritura es el prestatario.

    2.3.- Errónea valoración de la prueba por asegurar la sentencia recurrida que no es el consumidor quien tiene principal interés en obtener las condiciones de un préstamo hipotecario.

    2.4.- Infracción del derecho de la Unión Europea que prevé la asunción por el prestatario de los gastos de constitución de los préstamos hipotecarios.

    2.5.- Infracción legal por incorrecta aplicación del art. 1303 del Código Civil en cuanto a los intereses legales.

    2.6.- Infracción del art. 394 de la ley de enjuiciamiento por imponer las costas al Kutxabank cuando hay serias dudas jurídicas y la estimación no es total.

    3 .- El recurso se tuvo por interpuesto mediante resolución de 27 de agosto, dándose traslado a la otra parte, oponiéndose la representación de D. Artemio, tras lo cual se elevan los autos a esta Audiencia Provincial.

  7. - Recibidos los autos en la Secretaría de esta Sala, con fecha 2 de noviembre se mandó formar el Rollo de apelación, al que ha correspondido el nº 1374/2020 de Registro, y turnarse la ponencia al Sr. Magistrado D . Edmundo Rodríguez Achútegui .

    5 .- En providencia de 5 de noviembre se consideró innecesaria la celebración de vista, que no habían solicitado las partes

  8. - En resolución de 7 de enero de 2021 se acordó señalar para deliberación, votación y fallo el siguiente día 16 de febrero.

  9. - En la tramitación de este recurso se han observado las prescripciones legales fundamentales.

FUNDAMENTOS JURÍDICOS
PRIMERO

Sobre los términos del litigio y los del recurso

  1. - El Sr. Artemio, ahora parte apelada, presentó demanda instando la nulidad de la cláusula quinta, de atribución de gastos al prestatario, y sexta, de interés de demora, contenida en el contrato de préstamo con garantía hipotecaria que había suscrito con Bilbao Bizkaia Kutxa, hoy KUTXABANK S.A., el 20 de febrero de 2004 y en otro de 2014, que había servido para adquirir una vivienda que destinaba a uso familiar. Como consecuencia de tal nulidad reclamaba el importe satisfechos por gastos notariales, gestoría y de tasación, intereses legales desde su abono y costas.

  2. - KUTXABANK S.A. se allanó a la nulidad de ambas cláusulas y se opuso a la reclamación de cantidad, impugnó la cuantía del procedimiento, mantuvo que era improcedente devolver cantidades nunca percibidas, y se opuso a la reclamación del abono de interés desde cada pago, por todo lo cual, y lo demás que añade, solicita la desestimación de la pretensión de cantidad.

  3. - Tras la celebración de la audiencia previa al juicio, en la que Kutxabank se allana a que la indemnización comprenda la mitad de lo reclamado por notario y gestoría, y la totalidad del registro, sólo se propuso prueba documental, la sentencia recurrida estima la demanda, declara la nulidad de ambas cláusulas, y condena al pago de la mitad de lo abonado por notario y tasación, y la totalidad de lo satisfecho al Registro de la Propiedad, así como interés legal desde la fecha de cada pago y las costas del procedimiento.

  4. - KUTXABANK S.A. se alza contra la sentencia alegando en su recurso de apelación los motivos que se han resumido en §2. Se opone la parte prestataria, defendiendo que se mantengan los términos del fallo de la sentencia recurrida.

SEGUNDO

Sobre la validez del pacto de atribución de todos los gastos a la parte prestataria, el interés en suscribir el préstamo y el derecho de la Unión Europea

  1. - En el primer motivo del recurso Kutxabank asegura que el concreto pacto en virtud del cual los demandantes efectuaron el pago de los gastos notariales y registrales que se devengaron por el otorgamiento e inscripción registral de la escritura pública de préstamo hipotecario es plenamente válido y no infringe ninguna disposición legal. Asegura que es un pacto válido, admisible conforme al principio de libertad contractual del art. 1255 del Código Civil (CCv). En el tercero sostiene que el principal interesado en suscribir el préstamo es la parte prestataria, y en el cuarto, que el derecho de la Unión Europea avala que el coste del préstamo con garantía hipotecaria se atienda por el prestatario.

  2. - Tales alegaciones no pueden acogerse porque falta el gravamen desfavorable a que alude el art. 448.1 LEC, ya que la apelante se allanó a la nulidad de la cláusula, y por lo tanto no puede ahora pretender que la misma es válida por existir un pacto que no acredita, por ser el interés del prestatario el de suscribir un contrato de esta clase o por disponer el derecho de la unión europea un determinado régimen jurídico. El allanamiento priva de gravamen al recurrente, al que se ha concedido lo que pidió al reconocer la pretensión de la actora, por lo que los tres motivos serán desestimados.

TERCERO

Sobre la pretendida previsión normativa de atribución de todas las cargas al prestatario

  1. - En segundo lugar, mantiene la parte apelante que no existe obligación de abonar por la entidad bancaria los gastos de la formalización e inscripción del préstamo como garantía hipotecaria, porque la normativa civil y f‌iscal lo atribuyen a la parte prestataria. Sin embargo,...

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