STSJ Andalucía 248/2021, 29 de Enero de 2021
| Jurisdicción | España |
| Fecha | 29 Enero 2021 |
| Número de resolución | 248/2021 |
Recurso Nº 2324/19-A Sentencia nº 248/21
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCÍA
SALA DE LO SOCIAL
SEVILLA
ILMAS SRAS/ ILMO. SR.:
DOÑA MARÍA ELENA DÍAZ ALONSO
DOÑA MARÍA BEGOÑA GARCÍA ÁLVAREZ
DON JOSÉ JOAQUÍN PÉREZ-BENEYTO ABAD
En Sevilla, a veintinueve de enero de dos mil veintiuno.
La Sala de lo Social de Sevilla del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, compuesta por los Iltmos. Sres.
Magistrados citados al margen,
EN NOMBRE DEL REY, ha dictado la siguiente
SENTENCIA NÚMERO 248/2021
En el recurso de suplicación interpuesto por Gaditana de Chorro y Limpieza, SL, contra la sentencia del Juzgado de lo Social nº Dos de Cádiz, en sus autos núm 663/2018, ha sido Ponente la Iltma. Sra. Magistrada Doña MARIA ELENA DIAZ ALONSO.
Según consta en autos, se presentó demanda por D. Amador, contra Gaditana de Chorro y Limpieza, S.L. y FOGASA, sobre despido, se celebró el juicio y se dictó sentencia el día 03/12/2018 por el referido Juzgado, con estimación de la demanda.
En la citada sentencia y como hechos probados se declararon los siguientes:
El demandante comenzó presta servicios el 18 de agosto de 1998.
Los gastos y extracciones del cajero, que menciona la carta de despido, hechos con la tarjeta de empresa son ciertos y exactos.
En su contrato tiene como categoría: Director comercial se debate la categoría efectos de despido al alegar la empresa que debe ser el de Director General; en las nóminas aparece como grupo profesional el de director comercial
El salario mensual también se debate si es de 11.223,05 € o 10.523,05 como dice la empresa.
No fue representante del personal; recibe carta de despido disciplinario con efectos para el 22 de junio de 2018.
De tres socios fundadores en 1998,a día de hoy fallecieron dos.
En resumen la carta de despido,de seis páginas(folios 3 vuelto a 6 de autos), señala:
"... Puerto Real a 22 de julio de 2018 .La dirección de esta empresa ha tenido conocimiento de una serie de hechos que son constitutivos de infracciones muy graves y que no podemos permitir.. que se comunica el despido con efectos del día de hoy de su categoría profesional en esta empresa de Director comercial que ejercía funciones de Director general con poderes al efecto y desde mayo de 2018 Director comercial,..
Venía disfrutando de ventajas tales como vivienda, viajes, vehículo de empresa, terminal de teléfono móvil... Entre las que se encuentra una tarjeta de crédito a cuenta de la empresa para atender a los gastos cotidianos que pueden surgirle en el desarrollo de sus labores habituales.. combustibles,peajes,incluidos gastos de representación o atención a clientes ..... Pese a que la entidad bancaria emitía extractos mensuales del
movimientos habidos en esa tarjeta era usted, por razón de su cargo el que los recibía,siendo el destinatario de sus informes.. No haciendo llegar al Consejo de administración por tales gastos y el uso que usted daba....
Eran completamente desconocidos para esta empresa.
A primeros de mayo e intervenir una empresa consultora para intentar reflotar la empresa se le propusieron ciertos cambios entre ellos el reubicar de usted del puesto que ocupaba director general, pasando a ser director comercial en ese momento ...Consejo de administración pasa a ocupar las funciones de Dirección General que usted ostentaba y desde entonces se han tenido conocimiento de las actuaciones que estaban ocultadas por usted.
.. Analizado los extractos bancarios comprobamos que al menos desde el 3 de mayo de 2017 usted no sólo realiza pagos de consumición en locales de restauración sino que utiliza la tarjeta para pagar en restaurantes y establecimientos en fines de semana(fuera de las horas de trabajo y sin que conste que era para labores de representación e incluso... se permite sacar dinero en efectivo de cajeros automáticos con cierta regularidad y sin justificación alguna... Al día de hoy contamos con los extractos del último año.
Movimientos de gastos no justificados ni a priori relacionados con su trabajo:
-
-mayo 2017 los días 4: y 12 cargó a las tarjeta dos consumiciones en el establecimiento"Barra Siete de Cádiz por 30,60 y 69,75 €... El 22 de ese mes hay otro por 105, 60 en restaurante; el 31 de mayo carga 96, 70 de una consumición en "Vinos y Tapas"
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- junio de 2017 el 16 de junio carga 160 € en tickentradas ......"
..---En la carta sigue enumerados y concretados mes a mes dias e importes, acabando en mayo de 2018 donde se sindican consumiciones los días 7,10, 11,22, y 31-----".. Además podemos confirmar y certificar igualmente que ... sacando dinero en efectivo de cajero automático con la misma tarjeta sin justificación alguna ni relación con el trabajo en las siguientes ocasiones: junio de 2017 los días 15:21... 300 € cada uno,en un cajero de la Caixa. Julio de 2017 los días 17: y 26 :300 cada uno...""
--------- Igual ocurre los cinco meses siguientes hasta diciembre 2017 --"....en enero 18 ey 12 de enero 300 € cada; en febrero tres extracciones de 300 € en en cada día s, 22:27.. Marzo 2018: 300 ; en abril 2018 :300 ;en mayo de 2018 300....
Como vemos estas actuaciones se repiten sistemáticamente a lo largo de cada mes que se ha analizado,muchos en restaurantes son en fines de semana.
Tiene unas condiciones salariales importantes... ha venido aprovecharse .. con el dinero de la empresa sacando dinero del cajero periódicamente sin justificación ... sacando entre 600 y 900 todos los meses.
La situación se agrava si tenemos en cuenta que usted se subió el sueldo en 2015 pasando de unos 70.000 € anuales a un salario de 115.000 anuales así como coche, vivienda y viajes pagados por la empresa así como otras prebendas.
... La tarjeta no se entregó en su día para estos fines ni se ha autorizado expresamente el hacer este uso de ella .....son infracciones muy graves del artículo 48 c) del convenio estatal que:..." el fraude,deslealtad o abuso
de confianza en las funciones encomendadas y el hurto o robo tanto sus compañeros de trabajo, la empresa o cualquier otra persona dentro de las dependencias de la empresa durante el trabajo en cualquier otro lugar."
Esta actuación suya supone transgresión de la buena fe contractual y abuso de confianza dado su cargo en esta empresa,confianza que queda irreparablemente dañada por lo que se le reitera que con esta misma fecha queda despedido de la empresa."".
...
El demandante y la señora que ahora representa a la SL en juicio, hija de un socio, tuvieron muchas discrepancias y discusiones, desde hacía tiempo.
a.--Cuando el demandante llegó a la empresa en 1998 se le asignó una "tarjeta de empresa":en 30 años nunca nadie le puso límite de uso,ni hubo instrucciones o indicaciones al respecto.
b.-Existe documento manuscrito de agosto de 1998 con el anagrama de Gaditana de chorro y limpieza" y como asunto: retribuciones de don Amador e y don Cipriano . En primer lugar se pone :"Datos en Sigma Goating: vehículo,vivienda, costo de alquiler a cargo de empresa,gastos de viaje; tarjeta de empresa. kilómetro 29 pesetas.. Retribuciones fijas y variables o complementos objetivos.. Aporta certificado de 1997 ;a continuación datos de Sigma Goating.... Nóminas de abril ... retribución variable vivienda.... . Final: Suma 6 millones de
pesetas.
...
La empresa,contrató en noviembre de 2016 a una entidad auditora denominada Tactio España SL
, para analizar la situación nueva ;en Acta del 4 de mayo consta:"... que el rechazo -por parte demandante-su puesto de la empresa no es en ningún caso la deseada ni adecuada para el devenir futuro de la empresa en general don Amador en particular." (es el folio 67-9 de autos).
Cada folios se denomina: informe de semana número 14; se van reflejando: trabajos realizados y tareas a realizar de diversos aspectos;el primero es el de protocolos familiares, complementario a derechos y estatutos para lograr la continuidad de la empresa y expansión;en otro se refiere al Plan estratégico y de viabilidad ; concepción y puesta en marcha de los cuadros de mando, gestionar; el punto 4: definición de funciones atribuciones, responsables elevar y medios de coordinación, luego puesta en marcha de una Dirección por objetivos y finalmente puesta en marcha y animación de un Comité de dirección,; la puesta en marcha de un método de cálculo de costes y diseño adecuado del sistema de funcionamiento así como el estudio y propuesta de una estrategia de recursos humanos y planificación del relevo generacional e identificación de objetivos.
Respecto a las decisiones tomadas en resultados obtenidos del 2 de mayo en una reunión con don Amador para conocer sus expectativas respecto al relevo generacional y sus expectativas de futuro dentro de la empresa,habiendo tenido reunión con don Eutimio, doña Guadalupe y doña Inés en la reunión del 3 de mayo con el señor Amador se le expone la propuesta realizada por la empresa para que ocupe el cargo de Director General con total capacidad de actuación en la gestión de la empresa, reservando únicamente las negociaciones estratégicas en el centro de Cádiz a doña Inés y procediendo a la búsqueda y contratación de una persona de relevo en ocupar el cargo de Director General adjunto durante un periodo de seis meses para la realización de un traspaso fluido entre ambos.
Esta propuesta ha sido rechazada por parte de don Amador expresando su voluntad de permanecer en el cargo de Director Comercial y aceptando la contratación de un Director general con quien de buena voluntad buena fe colaborará en su proceso de incorporación y traspaso de información.
Finalmente se acuerda por la empresa aquí demandada que TACTIO publique una oferta de empleo para la selección y...
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