STSJ País Vasco 314/2018, 24 de Octubre de 2018
| Ponente | JUAN ALBERTO FERNANDEZ FERNANDEZ |
| ECLI | ES:TSJPV:2018:3139 |
| Número de Recurso | 1496/2017 |
| Procedimiento | Contencioso |
| Número de Resolución | 314/2018 |
| Fecha de Resolución | 24 de Octubre de 2018 |
| Emisor | Sala de lo Contencioso |
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DEL PAIS VASCO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
RECURSO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO Nº 1496/2017
PROCEDIMIENTO ORDINARIO
SENTENCIA NUMERO 314/2018
ILMOS./AS. SRES./AS.
PRESIDENTE:
D. LUIS JAVIER MURGOITIO ESTEFANÍA
MAGISTRADOS/AS:
D. JUAN ALBERTO FERNÁNDEZ FERNÁNDEZ
D.ª PAULA PLATAS GARCÍA
En Bilbao, a veinticuatro de octubre de dos mil dieciocho.
La Sección 1ª de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal Superior de Justicia del País Vasco, compuesta por el Presidente y Magistrados/as antes expresados, ha pronunciado la siguiente SENTENCIA en el recurso registrado con el número 1496/2017 y seguido por el procedimiento ordinario, en el que se impugna la Resolución de 21-09-2017 de la Sala de Tributos Concertados del Tribunal Económico-Administrativo Foral de Gipuzkoa que desestimó las reclamaciones NUM000, NUM001, NUM002, NUM003, NUM004 interpuestas por Residencial Forum Mar S.L. contra los Acuerdo de la Subdirectora General de Inspección de 9-07-2015 que aprobaron las liquidaciones del Impuesto sobre sociedades de los ejercicios 2007, 2008 y 2010y de las retenciones de capital mobiliario de los ejercicios 2008, 2009 y 2010 y contra los Acuerdos del mismo órgano de 29-03-2016 que desestimaron los recursos de reposición dirigidos contra los Acuerdos de 17-12-2015 que sancionaron a la reclamante por el incumplimiento de la obligación de retenciones en los ejercicios 2008, 2009 y 2010.
Son partes en dicho recurso:
- DEMANDANTE : RESIDENCIAL FORUM MAR S.L., representada por el procurador D. GABRIEL MARCOS RICO y dirigida por el letrado D. JULIO LECANDA ARALUCE.
- DEMANDADA : La DIPUTACIÓN FORAL DE GIPUZKOA, representada por la procuradora D.ª BEGOÑA URIZAR ARANCIBIA y dirigida por el letrado D. JOSÉ LUIS HERNÁNDEZ GOICOECHEA.
Ha sido Magistrado Ponente el Iltmo. Sr. D. JUAN ALBERTO FERNÁNDEZ FERNÁNDEZ.
El día 30 de noviembre de 2017 tuvo entrada en esta Sala escrito en el que D. GABRIEL MARCOS RICO, actuando en nombre y representación de RESIDENCIAL FORUM MAR S.L., interpuso recurso contenciosoadministrativo contra la Resolución de 21-09-2017 de la Sala de Tributos Concertados del Tribunal EconómicoAdministrativo Foral de Gipuzkoa que desestimó las reclamaciones NUM000, NUM001, NUM002, NUM003
, NUM004 interpuestas por Residencial Forum Mar S.L. contra los Acuerdo de la Subdirectora General de Inspección de 9-07-2015 que aprobaron las liquidaciones del Impuesto sobre sociedades de los ejercicios 2007, 2008 y 2010y de las retenciones de capital mobiliario de los ejercicios 2008, 2009 y 2010 y contra los Acuerdos del mismo órgano de 29-03-2016 que desestimaron los recursos de reposición dirigidos contra los Acuerdos de 17-12-2015 que sancionaron a la reclamante por el incumplimiento de la obligación de retenciones en los ejercicios 2008, 2009 y 2010; quedando registrado dicho recurso con el número 1496/2017.
En el escrito de demanda se solicitó de este Tribunal el dictado de una sentencia en base a los hechos y fundamentos de derecho en él expresados y que damos por reproducidos.
En el escrito de contestación, en base a los hechos y fundamentos de derecho en él expresados, se solicitó de este Tribunal el dictado de una sentencia por la que se desestimaran los pedimentos de la actora.
Por Decreto de 11 de junio de 2018 se fijó como indeterminada la cuantía del presente recurso.
El procedimiento se recibió a prueba, practicándose con el resultado que obra en autos.
En los escritos de conclusiones las partes reprodujeron las pretensiones que tenían solicitadas.
Por resolución de fecha 21 de septiembre de 2018 se señaló el pasado día 27 de septiembre de 2018 para la votación y fallo del presente recurso .
En la sustanciación del procedimiento se han observado los trámites y prescripciones legales .
El recurso contencioso-administrativo se ha presentado contra la Resolución de 21-09-2017 de la Sala de Tributos Concertados del Tribunal Económico- Administrativo Foral de Gipuzkoa que desestimó las reclamaciones NUM000, NUM001, NUM002, NUM003, NUM004 interpuestas por Residencial Forum Mar S.L. contra los Acuerdo de la Subdirectora General de Inspección de 9-07-2015 que aprobaron las liquidaciones del Impuesto sobre sociedades de los ejercicios 2007, 2008 y 2010y de las retenciones de capital mobiliario de los ejercicios 2008, 2009 y 2010 y contra los Acuerdos del mismo órgano de 29-03-2016 que desestimaron los recursos de reposición dirigidos contra los Acuerdos de 17-12-2015 que sancionaron a la reclamante por el incumplimiento de la obligación de retenciones en los ejercicios 2008, 2009 y 2010.
Con fecha 16-02-2012 la Subdirección General de Inspección comunicó a Residencial Forum Mar S.L. el inicio de actuaciones de inspección respecto al IS ( 2007 a 2009 y retenciones de capital mobiliario (2008 a 2010), entre otros conceptos, que motivaron las actas de disconformidad NUM005, NUM006 y NUM007 con propuestas de liquidación sustentadas en que " los registrados como gastos financieros devengados por los préstamos simulados no son gastos reales, no se han producido verdaderamente y, por lo tanto, no pueden minorar la base imponible del Impuesto"; y acta de disconformidad NUM008 con propuesta de liquidación respecto a las retenciones de capital mobiliario, en razón a la simulación de los préstamos y para la regularización de los intereses de los saldos en cuenta corriente con la única socia y otras entidades.
El Acuerdo de 6-02-2013 de la Subdirección General de Inspección amplió a doce meses la duración del procedimiento de investigación.
Con fecha 10-05-2015 fueron notificados a la recurrente los acuerdos de liquidación recurridos en este contencioso.
El recurso contencioso-administrativo se sustenta en lo que concierne a las liquidaciones en los motivos siguientes:
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- La indefensión causada a la recurrente por la tramitación de dos procedimientos separados, uno para la revocación del régimen especial de sociedades de promoción de empresa y la regularización de la situación tributaria del sujeto pasivo, y los respectivos recursos.
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- La nulidad de la Orden Foral 323/2009 que reguló el procedimiento de revocación del régimen especial de las sociedades de promoción de empresas: violación del procedimiento tributario común, incluido el de revisión en vía económico-administrativa, y de la NFGT de Gipuzkoa.
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- La prescripción de la acción liquidatoria de los conceptos comprendidos en el procedimiento de inspección ampliación indebida del plazo de duración de las actuaciones inspectoras: imprevisión del plazo necesario para
la conclusión del procedimiento; no concurrencia de los motivos expuestos en el acuerdo de la Subdirección General de Inspección.
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- La interrupción injustificada del procedimiento de inspección (168 días) a causa de la tramitación del procedimiento de revocación del régimen especial de las SPE. Nulidad de la O.F. 323/2009.
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- Las dilaciones imputadas indebidamente al obligado tributario:
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desde la citación para el inicio de las actuaciones (7-03-20129 y la diligencia extendida el 3-04-2012: 26 días. Falta de apercibimiento inicial sobre los efectos de la demora.
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por retraso en la aportación completa de la documentación requerida: desde el 26 julio y hasta el 8 de noviembre de 2012 (106 días). Documentación innecesaria .Anexos en blanco a los créditos en cuenta corriente entre sociedades del grupo.
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por requerimiento a Grupo Inmobiliario Inverlur S.L. e Inverlur Las Lomas S.L.: desde el 3-07-2013 y hasta el 16-09-2013 (76 días). Aportación de la documentación disponible, corroborada por tercero, y sin transcendencia de los datos en el resultado de la inspección.
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- La indebida revocación del régimen especial de SPE (Orden Foral 2/2015 de la Diputada de Hacienda y Finanzas) que había sido concedido a Urbelan Proyectos e Inversiones S.L. por la Orden Foral 587 BIS/2005.
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- La vulneración del principio de vinculación a los actos propios: comprobaciones realizadas por el Servicio de Gestión respecto a las solicitudes de devolución de cuotas resultantes de la aplicación de los beneficios del régimen especial de SPE, mediante el requerimiento de documentación suficiente para comprobar el cumplimiento de los requisitos de ese régimen especial, sin limitarse a la simple verificación de datos.
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- La vulneración de los principios de confianza legítima y de buena fe : revocación del régimen especial de SPE en razón a criterios de interpretación sobre el cumplimiento de los requisitos legales, no aplicados en el expediente de concesión de dicho régimen. Y efecto preclusivo de las comprobaciones efectuadas por el Servicio de Gestión.
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- El cumplimiento del requisito de llevar a cabo una explotación económica (Ar. 49 a de la Norma Foral 7/1996) para la tributación al tipo (24%) previsto para las pequeñas empresas.
La demandada, Diputación Foral de Gipuzkoa se ha opuesto a la estimación del recurso contencioso:
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- La Orden Foral 2/2015 revocación del régimen especial de SPE concedido a Urbelan Proyectos e Inversiones S.L., dictada en el procedimiento regulado por la Orden Foral 323/2009 (valida según sentencias del Tribunal Supremo que han desestimado la impugnación indirecta de esa norma) fue confirmada por la sentencia 287/2016 de 28 de Junio del TSJPV y el recurso de casación interpuesto contra esa sentencia fue desestimado por la STS 720/2018 de 27 de abril .
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- La inexistencia de indefensión: la O.F. de revocación ha sido recurrida por el sujeto legitimado (la...
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