STSJ Asturias 2749/2017, 5 de Diciembre de 2017
| Ponente | JOSE FELIX LAJO GONZALEZ |
| ECLI | ES:TSJAS:2017:3805 |
| Número de Recurso | 2630/2017 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 2749/2017 |
| Fecha de Resolución | 5 de Diciembre de 2017 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL
OVIEDO
SENTENCIA: 02749/2017
T.S.J. ASTURIAS SALA SOCIAL DE OVIEDO
C/ SAN JUAN Nº 10
Tfno: 985 22 81 82
Fax: 985 20 06 59
NIG: 33004 44 4 2012 0001248
Equipo/usuario: MGZ
Modelo: 402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0002630 /2017
Procedimiento origen: DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000629 /2012
Sobre: RESOLUCION CONTRATO
RECURRENTE/S D/ña Bartolomé
ABOGADO/A: IGNACIO PEREZ-VILLAMIL GARCIA
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
RECURRIDO/S D/ña: IBERIA LINEAS AEREAS DE ESPAÑA SA OPERADORA SU, NEWCO AIRPORT SERVICES
S.A., ADMINISTRACION CONCURSAL DE NEWCO AIRPORT SERVICES S.A.
ABOGADO/A: ANA MATEOS BADIA,
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
SENTENCIA Nº 2749/17
En OVIEDO, a cinco de diciembre de dos mil diecisiete.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la Sala de lo Social del T.S.J. de Asturias, formada por los Iltmos Sres. D. JORGE GONZALEZ RODRIGUEZ, Presidente, Dª. CARMEN HILDA GONZALEZ GONZALEZ, D. LUIS CAYETANO FERNANDEZ ARDAVIN y D. JOSE FELIX LAJO GONZALEZ, Magistrados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 0002630/2017, formalizado por el Letrado D. IGNACIO PEREZ-VILLAMIL GARCIA, en nombre y representación de Bartolomé, contra la sentencia número 190/2017 dictada por JDO. DE LO SOCIAL N. 2 de AVILES en el procedimiento DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000629/2012, seguidos a instancia de Bartolomé frente a las empresas IBERIA LINEAS AEREAS DE ESPAÑA SA OPERADORA SU, NEWCO AIRPORT SERVICES SA y la ADMINISTRACION CONCURSAL DE NEWCO AIRPORT SERVICES SA, siendo Magistrado-Ponente el Ilmo Sr D. JOSE FELIX LAJO GONZALEZ .
De las actuaciones se deducen los siguientes:
D. Bartolomé presentó demanda contra las empresas IBERIA LINEAS AEREAS DE ESPAÑA SA OPERADORA SU, NEWCO AIRPORT SERVICES SA y la ADMINISTRACION CONCURSAL DE NEWCO AIRPORT SERVICES SA, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 190/2017, de fecha diecinueve de junio de dos mil diecisiete .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados:
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) El demandante, Dº Bartolomé, prestó servicios por cuenta y bajo la dirección de Newco Airport Services SA en el aeropuerto de Asturias, donde realizaban el servicio de handling, mediante contrato de trabajo indefinido que fue extinguido en fecha 19 de octubre de 2012 por auto del Juzgado de lo Mercantil nº 12 de Madrid en el procedimiento 378/2012, iniciado por demanda de 31 de julio de 2012. La categoría profesional del actor era la de capataz, su salario diario de 5778 euros y su antigüedad de 1 de agosto de 2000.
-
) Iberia asumió desde el 17-8-2012 las actividades de handling desarrolladas por NEWCO en el Aeropuerto de Asturias suscribiendo las correspondientes actas en las que se descartó la subrogación de trabajadores en dicho aeropuerto. Los trabajadores no subrogados recibieron comunicaciones por parte de la administración concursal de Newco mediante las que se les concedió permiso retribuido. El Juzgado de lo Mercantil nº 12 de Madrid dictó auto en fecha 19-10-2012 en el que extinguió las relaciones laborales de, entre otros trabajadores no subrogados, el actor.
Iberia asumió en el Aeropuerto de Asturias la actividad de la compañía Volotea relacionada con la asistencia a pasajeros y a rampa. En los doce meses anteriores a la entrada de Iberia, Newco realizaba actividades de handling para Air France, Spanair y Volotoea, quien realizó 70 vuelos sobre los 1776 realizados por las tres compañías, equivaliendo al 582% de la actividad desplegada por Newco el último año en el citado aeropuerto.
Por la Federación de Servicios a la ciudadanía de Comisiones Obreras se formuló demanda, entre otras frente a IBERIA LAE SA OPERADORA SU y NEWCO AIRPORT SERVICES SA, en la que se solicitaba se declarara el derecho de los trabajadores afectados por el conflicto a integrarse por subrogación en la plantilla de Iberia con efectos del 18-9-2012 por entender que Iberia asumió la totalidad de la actividad desarrollada por Newco en los Aeropuertos de Oviedo, Vigo y Santiago de Compostela, por lo que debió subrogarse en todos los contratos de los trabajadores de Newco que prestaban servicios en dichos aeropuertos. La Sala Social de la Audiencia Nacional, en sentencia de 5-12-2012, desestimó la demanda entendiendo que no podía alegarse falta de acción, que no podía aplicarse el art. 44 del ET a las sucesiones en empresas de handling en atención a lo dispuesto en la STS de 21-1-2010 y que para que operara la sucesión de los arts. 67, 69 y 72 del convenio colectivo es preciso que se produzca un traspaso total de la actividad, lo cual no concurrió.
Dicha resolución fue confirmada por la STS de fecha 30-11-2015, que partió de los hechos probados de la sentencia de instancia para concluir que no consta acreditado que los aviones cuya actividad en tierra asumió Iberia fueran los mismos que atendió Newco en los doce meses anteriores, no produciéndose la asunción de la totalidad de la actividad de Newco en los términos exigidos por la norma convencional, añadiendo que los trabajadores que vieron extinguidos sus contratos por el Juzgado de lo Mercantil se aquietaron a dicha resolución, impidiendo la firmeza de aquella resolución el éxito de la pretensión.
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) La asistencia en tierra de los vuelos operados por Volotea bajo los códigos NUM000, NUM001, NUM002 y NUM003 realizada en el aeropuerto de Asturias (OVD) en fecha 17-8-2012 se efectuó por la compañía NEWCO AIRPORT SERVICES SA. El primer vuelo de Volotea atendido por personal de Iberia LAE en el aeropuerto de Asturias fue el NUM003 del día 19-8-2012.
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) En fecha 18-8-2012 los demandantes se personaron en la oficinas de Iberia en el Aeropuerto de Asturias solicitando su subrogación, respondiendo Iberia que no procedía.
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) El demandante era delegado de personal a la fecha del despido.
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) El 29-8-2012 se presentó papeleta de conciliación ante la UMAC, celebrándose acto de conciliación sin efecto el día 7-9-2012.
En la sentencia recurrida en suplicación se emitió el siguiente fallo o parte dispositiva:
"Que, acogiendo las excepciones planteadas por la parte demandada y desestimando la demanda presentada por Dº. Bartolomé absuelvo a NEWCO AIRPORT SERVICES SA, IBERIA LINEAS AEREAS DE ESPAÑA SA OPERADORA SU y la ADMINISTRACION CONCURSAL DE NEWCO AIRPORT SERVICES SA de las pretensiones habidas en su contra".
Frente a dicha sentencia se anunció recurso de suplicación por Bartolomé formalizándolo posteriormente. Tal recurso fue objeto de impugnación por la contraparte.
Elevados por el Juzgado de lo Social de referencia los autos principales a esta Sala de lo Social, tuvieron los mismos entrada en fecha 16 de octubre de 2017.
Admitido a trámite el recurso se señaló el día 16 de noviembre de 2017 para los actos de votación y fallo.
A la vista de los anteriores antecedentes de hecho, se formulan por esta Sección de Sala los siguientes,
RECURSO PLANTEADO.
Interpone recurso el trabajador demandante, don Bartolomé, contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº 2 de Avilés, de fecha 19 de junio de 2017, que desestima su demanda de despido apreciando la excepciones de alteración sustancial de la demanda, cosa juzgada, y falta de acción. El recurso contiene tres motivos, los tres de censura jurídica, y culmina solicitando la devolución de las actuaciones al Juzgado de lo Social para que resuelve el fondo de las cuestiones planteadas.
La empresa IBERIA LINEAS AEREAS DE ESPAÑA SA OPERADORA SU, impugnó el recurso del trabajador, vertiendo las alegaciones que obran en autos.
CENSURA JURIDICA.
En el primer motivo del recurso, y con amparo en el artículo 193 c) de la LRJS, se denuncia por la trabajadora recurrente infracción de los artículos 80 y 85 de la LRJS, 426 de la LEC y 24 de la Constitución, por considerar que no existe modificación sustancial de la demanda, puesto que quien pide lo más pide lo menos.
En el segundo motivo del recurso, y con amparo en el artículo 193 c) de la LRJS, se denuncia por el trabajadora recurrente infracción de los artículos 2 a ) y 103 de la LRJS, 49.1 K del ET, 67 B del II convenio colectivo del sector de servicios de asistencia en tierra en aeropuertos Handling, 426 de la LEC y 24 de la Constitución, por...
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ATS, 11 de Septiembre de 2018
...lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Principado de Asturias de fecha 5 de diciembre de 2017, en el recurso de suplicación número 2630/2017 , interpuesto por D. Arsenio , frente a la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social n.º 2 de los de Avilés de fecha 19 de junio de 2017 ,......