STSJ Galicia , 6 de Julio de 2017
| Ponente | RAQUEL MARIA NAVEIRO SANTOS |
| ECLI | ES:TSJGAL:2017:5027 |
| Número de Recurso | 1890/2017 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Fecha de Resolución | 6 de Julio de 2017 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIALA CORUÑA
SECRETARÍA SRA. FREIRE CORZO (-FF-)
PLAZA DE GALICIA S/N
15071 A CORUÑA
Tfno: 981-184 845/959/939
Fax: 881-881133/981184853
NIG: 15030 44 4 2015 0004402
Equipo/usuario: MF
Modelo: 402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0001890 /2017
Procedimiento origen: DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000874 /2015
Sobre: DESPIDO DISCIPLINARIO
JDO. DE LO SOCIAL nº 001 de A CORUÑA
RECURRENTE/S D/ña GARNICA SA, ILUNION LIMPIEZA Y MEDIOAMBIENTE SA, ILUNION CEE LIMPIEZA Y MEDIOAMBIENTE SA
ABOGADO/A: MARIA DOLORES RODRIGUEZ AMOROSO, JUAN RAMIRO AGRA REQUEIJO, JUAN RAMIRO AGRA REQUEIJO
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:,,
RECURRIDO/S D/ña: Loreto
ABOGADO/A: LORENA ISABEL FERNANDEZ CASAMICHANA
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
ILMO. SR. D. EMILIO FERNANDEZ DE MATA
ILMA. SRA. Dª PILAR YEBRA PIMENTEL VILAR
ILMA. SRA. Dª RAQUEL NAVEIRO SANTOS
En A CORUÑA, a seis de julio de dos mil diecisiete.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 0001890/2017, formalizado por EL LETRADO DON JUAN AGRA REQUEIJO, en nombre y representación de ILUNION CEE LIMPIEZA Y MEDIOAMBIENTE SA, ILUNION LIMPIEZA Y MEDIO AMBIENTE, S.A. Y LA LETRADA DOÑA MARÍA DOLORES RODRÍGUEZ AMOROSO en nombre de GARNICA contra la sentencia número 230/2016, dictada por EL XDO. DO SOCIAL N. 1 de A CORUÑA en el procedimiento DESPIDO/CESES EN GENERAL 0000874/2015, seguidos a instancia de DOÑA Loreto representada por LA LETRADA SRA. FERNÁNDEZ CASAMICHANA frente a GARNICA SA, ILUNION LIMPIEZA Y MEDIOAMBIENTE SA, e ILUNION CEE LIMPIEZA Y MEDIOAMBIENTE SA, siendo Magistrada-Ponente la Ilma. Sra. Dª RAQUEL NAVEIRO SANTOS.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
Dª Loreto presentó demanda contra GARNICA SA, ILUNION LIMPIEZA Y MEDIOAMBIENTE SA E ILUNION CEE LIMPIEZA Y MEDIOAMBIENTE SA, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 230/2016, de fecha dos de mayo de dos mil dieciséis .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados: lª.- La demandante, Dª. Loreto, ha venido prestando servicios laborales por cuenta ajena para la mercantil ILUNIÓN CENTRO ESPECIAL DE EMPLEO LIMPIEZA Y MEDIO AMBIENTE SA, con antigüedad de 04/08/1999, categoría profesional de Limpiadora, y un salario mensual bruto, con prorrata de pagas extras, de 767,98 € (nómina de julio de 2015). No consta que la demandante, en el año inmediatamente anterior al cese de su relación laboral, haya ostentado cargo alguno de representación legal o sindical de los trabajadores. 2º.- La mercantil ILUNIÓN LIMPIEZA Y MEDIO AMBIENTE SA, en virtud de contrato de fecha 31/03/2014, venía prestando el servicio de las oficinas del BBVA en Galicia. Dicho contrato fue resuelto, por voluntad del BBVA, con fecha de efectos de 03/08/2015, siendo la nueva adjudicataria del servicio la mercantil GARNICA SA. 3º.-La mercantil ILUNIÓN LIMPIEZA Y MEDIO AMBIENTE SA remitió escrito a la mercantil GARNICA SA, en fecha de 27/07/2015, remitiéndole la documentación precisa para la subrogación de esta en el servicio de limpieza de las sucursales de la entidad EBVA en Galicia. Por correo electrónico de fecha 03/08/2015, remitido por la mercantil GARNICA SA a ILUNIÓN LIMPIEZA Y MEDIO AMBIENTE SA se indicó la relación de trabajadores respecto de los que no se produciría la subrogación, entre los cuales se encontraba la demandante. 4º.-En fecha de 22/07/2015 la mercantil ILUNIÓN LIMPIEZA Y MEDIO AMBIENTE SA comunicó por escrito a la actora que, con fecha de 03/08/2015, se dejaba de prestar los servicios de limpieza en la oficina del banco BBVA en el que venía prestando dichos servicios la actora, indicándosele que pasaría a ser subrogada por la empresa GARNICA SA. 5.º Por la mercantil GARNICA SA, a medio de burofax de 07/08/2015, se le indicó a la actora que no procede su subrogación. 6º.- Otros trabajadores de ILUNIÓN CENTRO ESPECIAL DE EMPLEO LIMPIEZA Y MEDIO AMBIENTE SA prestan ahora servicios para GARNICA SA, en virtud de un nueve contrato de trabajo (testifical de Dª Dulce ). 7º.- En fecha de 14/03/2013 se aprobó el Convenio Colectivo del sector de limpieza de edificio y locales de la provincia de A Coruña (BOP A Coruña, n° 69, de 11/041/2013), cuyo art. 33 ("Adscrición do persoal") dispone que: 1.-Ó termo da concesión dunha contrata de limpeza os traballadores da empresa contratista saínte pasarán a ser adscritos á nova titular da contrata quen se subrogará en todos os dereitos e obrigacións, sempre que se dea algún dos seguintes supostos: a) Traballadores en activo que presten servicios en dito centro cunha antigüidade mínima de seis meses, sexa cal fosea modalidade do seu contrato. b) Traballadores que no momento do cambio de titularidade da contrata se atopen enfermos, accidentados, en excedencia, no servicio militar ou en situación análoga, sempre e cando prestaran os seus servicios no centro de traballo de subrogación con anterioridade á suspensión do contrato de traballo, e que reúnan a antigüidade mínima establecida no apartado a). c) Traballadores que con contrato de interinidade substitúan a algúns dos traballadores citados no apartado anterior. d) Traballadores de novo ingreso que por esixencias do cliente se incorporaran (ó centro de traballo como consecuencia da ampliación da contrata, dentro dos últimos seis meses. e) O persoal incorporado polo anterior titular a este centro de traballo dentro
dos seis meses, seguirá pertencendo a dita empresa e non se producirá a subrogación citada agás que se acredite a súa nova incorporación ó Centro e a empresa. 2.- Todos os supostos anteriormente contemplados deberán acreditarse, feacientemente á saínte e á Asociación Provincial de Empresarios de Limpeza da Coruña, ser a nova adxudicataria do servicio. De non cumprir este requisito a empresa entrante, automaticamente, e sen máis formalidades, subrogarase en todo o persoal que preste os seus servicios no centro de traballo. En calquera caso, o contrato de traballo entre a empresa saínte e os traballadores, só se extingue no momento que se produza a subrogación do mesmo á nova adxudicataria. 3.- Non operará a subrogación no caso dun contratista que realice a primeira limpeza e non subscribise contrato de mantemento. 4.- Se a subrogación dunha nova titular da contrata, implicase que un traballador realizase a súa xornada en dous centros distintos afectando a un só deles o cambio de titularidade da contrata, os titulares das mesmas xestións o pluriemprego legal do traballador, así como o disfrute conxunto de período de vacacións, aboándose pola empresa saínte a liquidación por partes proporcionais das pagas correspondentes. esta liquidación non implicará o finiquito, se se seque traballando para a empresa. 5.-A aplicación deste artigo será de obrigado cumprimento ás partes que vincula, empresa cesante, nova adxudicataria e traballador. Non desaparecerá o carácter vinculante deste artigo no caso de que a empresa adxudicataria do servicio suspendese o mesmo por un período inferior a dous meses, dito persoal con todos os seus dereitos adscribirase á nova empresa". 8º.- En fecha de 07/09/2015 se celebró acto de conciliación ante el SMAC, que concluyó por intentado sin efecto, ante la incomparecencia de las empresas demandadas.
En la sentencia recurrida en suplicación se emitió el siguiente fallo o parte dispositiva: QUE ESTIMANDO la demanda presentada parte de Dª. Loreto, en su propio nombre y representación, DEBO DECLARAR LA IMPROCEDENCIA del despido de la demandante y en consecuencia DEBO CONDENAR Y CONDENO con carácter solidario a las empresas GARNICA SA, ILUNION LIMPIEZA Y MEDIO AMBIENTE SA e ILUNION CENTRO ESPECIAL DE EMPLEO LIMPIEZA Y MEDIO AMBIENTE SAU a proceder, a elección de la misma a ejercitar en el plazo de los cinco días siguientes a la notificación de esta sentencia, a la readmisión de la trabajador demandante en las mismas condiciones existentes antes de producirse el despido con abono de los salarios de tramitación por importe de seis mil ochocientos sesenta euros con ochenta céntimos (6.860,80 €), así como los que se devenguen desde la fecha y hasta su efectiva readmisión, a razón de 25,60 €/día, con un interés por mora del 10%, o a abonar a la demandante una indemnización por importe de diecisiete mil cuatrocientos cincuenta y dos euros con ochenta céntimos (17.452,80 €). En fecha treinta de Mayo de dos mil dieciséis se dictó Auto Aclaratorio cuya parte dispositiva es la que sigue: ACUERDO DENEGAR las peticiones de aclaración formuladas por la Letrada Sra. Rodríguez Amoroso, en nombre y representación de la mercantil GARNICA SA y por D. Juan Agra Requejo, en nombre y representación de las mercantiles ILUNION LIMPIEZA y MEDIOAMBIENTE SA e ILUNION CEE LIMPIEZA Y MEDIOAMBIENTE SA. En fecha veintisiete de Junio de dos mil dieciséis se dictó Auto Aclaratorio cuya parte dispositiva es la que sigue: ACUERDO ESTIMAR la petición de aclaración formulada por la Letrada Sra. Rodríguez Amoroso, en nombre y representación de la mercantil GARNICA SA, y en consecuencia corregir el hecho probado primero, el fundamento de derecho cuarto y el fallo de la sentencia dictada en estos autos en fecha 2 de mayo de 2016 en los términos establecidos en la presente resolución. En fecha siete de Septiembre de 2016 se dictó Auto Aclaratorio cuya parte dispositiva es la que sigue: ACUERDO ESTIMAR la petición de aclaración formulada por la Letrada Sra. Rodríguez Amoroso, en nombre y representación de la mercantil GARNICA...
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