SAP Barcelona 601/2017, 29 de Junio de 2017
| Ponente | FRANCISCO JAVIER PEREDA GAMEZ |
| ECLI | ES:APB:2017:10660 |
| Número de Recurso | 807/2016 |
| Procedimiento | Recurso de Apelación |
| Número de Resolución | 601/2017 |
| Fecha de Resolución | 29 de Junio de 2017 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Barcelona, Sección 18ª |
SENTENCIA N. 601/2017
Barcelona, a 29 de junio de 2017
Audiencia Provincial de Barcelona, Sección Dieciocho
Magistrados:
Francisco Javier Pereda Gámez (Ponente)
Margarita Noblejas Negrillo
María José Pérez Tormo
Rollo n.: 807/2016
Modificación medidas (unión matrimonial) n.: 1736/2014
Procedencia: Juzgado de Primera Instancia n. 7 de Badalona
Objeto del recurso: extinción de alimentos y nueva fijación
Motivo del recurso: error en la valoración de la prueba y legitimación activa Apelante: Basilio
Abogado: J. Garbayo García
Procurador: J. A. López Jurado González
Apelada: Ariadna
Abogado: A. Martínez García
Procurador: J. Preckler Dieste
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RESUMEN DEL PLEITO DE PRIMERA INSTANCIA
El día 27 de octubre de 2014 el Sr. Basilio presentó demanda de modificación de medidas de divorcio en la que solicitaba que se dicte sentencia por la que se acuerde la extinción de la pensión de alimentos y que se condene a la madre al pago de 400 euros de alimentos. Relata, en resumen y en lo que interesa al objeto del recurso, que, casados en 1988 y con dos hijos, Franco y Joaquín, nacidos en 1992, se separaron por sentencia de 2004 y los hijos quedaron con la madre, quedando obligado él al pago de 480 euros de alimentos cada mes. Se divorciaron en 2012. Afirma que desde 1 de septiembre de 2013 los hijos viven con él y da cuenta de los ingresos de los progenitores.
La Sra. Ariadna contesta y admite la convivencia de los hijos con su padre, pero afirma que los hijos se pagan sus estudios y ella colabora en algunos gastos. Afirma que solo los hijos tienen legitimación para reclamar alimentos. Añade que carece de ingresos suficientes para asumir gastos de los hijos.
La Sentencia recurrida, de fecha 21 de septiembre de 2015, considera que al pasar los hijos a vivir voluntariamente con el padre cesó la legitimación activa de éste para reclamar alimentos en su nombre (cita las SSAP Barcelona Sección 12 de 12 de septiembre y 5 de noviembre de 2013 ) y, en suma, desestima íntegramente la demanda.
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CUESTIONES PLANTEADAS EN EL RECURSO DE APELACIÓN
El recurrente Sr. Basilio argumenta que no se debe obligar a los hijos a pleitear contra su madre en otro proceso y él está legitimado para reclamar alimentos en su nombre.
La parte apelada se opone y defiende la sentencia. Sostiene que, de estimarse la legitimación activa, los autos deberían volver al juzgado para que resolviera sobre el fondo. Añade que desde que los hijos pasaron a convivir con el padre no ha reclamado alimentos y reitera sus tesis de defensa.
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TRÁMITES EN LA SALA
El asunto se ha registrado en la Sección el día 12 de septiembre de 2016. No habiéndose practicado prueba, se ha señalado el día 20 de junio de 2017 para deliberación, votación y fallo. Esta resolución no se ha dictado en el término previsto en el artículo 465.1 de la Ley de Enjuiciamiento Civil debido a causas estructurales, lo que se hace constar a los efectos del artículo 211.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil .
LA LEGITIMACIÓN ACTIVA
Ambas Secciones especializadas de esta Audiencia Provincial vienen admitiendo que cuando uno de los hijos ha pasado a vivir con el otro progenitor, si persiste la necesidad y la convivencia, es viable una acción de modificación de efectos de sentencia para extinguir la obligación de alimentos de unos y el establecimiento, en su caso, de dicha obligación a cargo del otro (SAP, Civil sección 18 del 14 de mayo de 2013 (ROJ: SAP B 5599/2013 - ECLI:ES:APB:2013:5599 ),SAP, Civil sección 18 del 27 de abril de 2016 ( ROJ: SAP B 4844/2016 - ECLI:ES:APB:2016:4844 ) y SAP, Civil sección 12 del 04 de mayo de 2016 (ROJ: SAP B 4597/2016
- ECLI:ES:APB:2016:4597). No...
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