STSJ Cantabria 522/2017, 26 de Junio de 2017
| ECLI | ES:TSJCANT:2017:310 |
| Número de Recurso | 322/2017 |
| Procedimiento | Recursos de Suplicación |
| Número de Resolución | 522/2017 |
| Fecha de Resolución | 26 de Junio de 2017 |
| Emisor | Sala de lo Social |
SENTENCIA nº 000522/2017
En Santander, a 26 de junio del 2017.
PRESIDENTA
Ilma. Sra. Dª. Mercedes Sancha Saiz
MAGISTRADOS
Ilmo. Sr. D. Rubén López Tamés Iglesias
Ilma. Sra. Dª. MARIA JESUS FERNANDEZ GARCIA (Ponente)
EN NOMBRE DE SU MAJESTAD EL REY, la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Cantabria compuesta por los Ilmos. Sres. citados al margen ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el recurso de suplicación interpuesto por Dª. Fidela contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nº. Seis de Santander, ha sido Ponente la Ilma. Sra. Dª. MARIA JESUS FERNANDEZ GARCIA, quien expresa el parecer de la Sala.
Según consta en autos se presentó demanda por Dª. Fidela, siendo demandado INSS y TGSS, sobre Incapacidad, y en su día se celebró el acto de la vista, habiéndose dictado sentencia por el Juzgado de referencia en fecha 6 de marzo de 2017, en los términos que se recogen en su parte dispositiva.
Como hechos probados se declararon los siguientes:
-
- La actora, Dña. Fidela, nacida con fecha de NUM000 de 1957, figura como afiliada al Régimen General de la Seguridad Social, con el nº NUM001, siendo su profesión habitual la de Auxiliar de enfermería.
-
- Iniciado expediente administrativo a instancia del INSS, previo informe de valoración médica de fecha 13 de mayo de 2016, con fecha de 16 de mayo de 2016, el INSS se dictó resolución por la que se denegaba a la actora su reconocimiento en situación de incapacidad permanente en cualquiera de sus grados, al considerar que las dolencias que padece no producen menoscabo en su capacidad laboral.
-
- El cuadro clínico que presenta la actora es el siguiente:
ANTECEDENTES
IMS PREVIO (22-1-16) DEMORADO CON CUADRO CLÍNICO DE: CARCINOMA INTRADUCTAL EN MAMA DCHA. PNo(-I). MASTECTOMÍA DCHA.
RECONSTRUCCIÓN MAMARIA. HERNIA DISCAL C6-7 DCHA.
LUMBOARTROSIS. OTROS DIAGNÓSTICOS: A.P. INFARTO AGUDO DE MIOCARDIO EN OCTUBRE DE 2012. HIPERTENSIÓN ARTERIAL EN TRATAMIENTO MEDICO. INTERVENIDA DE TÚNEL CARPIANO DERECHO.
HERNIA DISCAL EN C4-C5. STC IZDO. SÍNDROME DE MANGUITO ROTADOR DERECHO. MENOPAUSIA QUIRÚRGICA A LOS 52 AÑOS (HISTERECTOMÍA TOTAL ABDOMINAL Y DOBLE ANEXECTOMIA POR ÚTERO MIOMATOSO).
AFECTACIÓN ACTUAL
28 ABR 2016: REFIERE QUE LE ESTÁN HACIENDO LA RECONSTRUCCIÓN DESDE EL 20-01-16, YA LE FALTA SOLO QUE LE PONGAN EL PEZÓN, LA IQX VA MUY BIEN. LE HAN ENCONTRADO UN QUISTE EN UN RIÑÓN. HOY TIENE UN DÍA MUY MALO. LA ESD NO LA PUEDE MOVER. ESTUVO EN DCI/15 EN CARDO Y LA HICIERON UN ECOCARDIO QUE SIGUE ESTANDO BIEN COMO LOS PREVIOS. CREE QUE CUANDO VAYA A LA CONSULTA DE PLÁSTICA EN JUNIO LA DIGAN CUANDO LA OPERAN, ASÍ FUE LA VEZ ANTERIOR, PERO NO LO SABE CON CERTEZA.
EXPLORACIONES POR APARATOS
APARATO GENITO-URINARIO
ONCOLOGIA-GINECOLOGIA H.SIERRALLANA.
INFORME MEDICO DE EVALUACIÓN DE INCAPACIDAD LABORAL (22-1-16):
INICIA IT EL 4/03/2014.POR NEO MAMA DERECHA. EN SESIÓN ONCOLÓGICA EL 27 DE FEBRERO DE 2014 SE DECIDE MASTECTOMÍA DERECHA Y BIOPSIA DE GANGLIO CENTINELA AXILAR DERECHO, QUE SE REALIZA EL 6 DE MARZO DE 2014. ANATOMÍA PATOLÓGICA: BIOPSIA DE GANGLIO CENTINELA AXILAR DERECHO. LINFADENITIS REACTIVAS INESPECÍFICA, PNO(I-) MAMA DERECHA CARCINOMA INTRADUCTAL.
HIPERPLASIA DUCTAL ATÍPICA FOCAL CON MICRO CALCIFICACIONES. EN SESIÓN ONCOLÓGICA DEL 28 DE MAR20 DE 2014 SE DECIDE SEGUIMIENTO Y TRATAMIENTO HORMONAL CON TAMOXIFENO 20 MGR/ DÍA DURANTE 5 AÑOS. EL 10/2/2015 TRATAMIENTO QUIRÚRGICO CON COLOCACIÓN DE EXPANSOR, PARA PRÓTESIS DEFINITIVA. DURANTE LA IT REMITIDA A SERVICIO DE RHB: DOLOR Y LIMITACIÓN DE LA MOVILIDAD DE HOMBRO DERECHO, ASOCIADO A DOLOR CERVICAL Y LUMBAR.
RMN CERVICAL 2002: CAMBIOS DEGENERATIVOS. PROTRUSIÓN DISCAL C5-C6 DE PREDOMINIO LATERAL DERECHO. HERNIA DISCAL POCO INTENSA PERO POSIBLEMENTE COMPRESIVA POR SU LOCALIZACIÓN FORAMINAL DERECHA A NIVEL C6-C7.
RMN LUMBAR 24/06/2015: ABOMBAMIENTO DISCAL L3-L4, PROTRUSIÓN DISCAL L4-L5. CAMBIOS ARTROSICOS INTERAPOFISARIOS. DX:
CERVICOBRAQUIALGIA DERECHA. PROTRUSIÓN DISCAL C5-C6. HERNIA DISCAL, C6-C7 DERECHA. LUMBALGIA. LUMBOARTROSIS. REALIZÓ TTO RHB CON BENEFICIO PARCIAL. E. FÍSICA FINAL: BALANCE ARTICULAR DE HOMBRO DCHO., COMPLETO CON DOLOR EN TODOS LOS ARCOS DE MOVIMIENTO, DOLOR TRAPECIO DERECHO. SE RECOMIENDA EVITAR CARGAR PESOS Y POSTURAS MANTENIDAS Y FORZADAS. ALTA TRAS RESOLUCIÓN DE DP EL DÍA 18/08/2015 CON DIAGNOSTICO DE CARCINOMA INTRADUCTAL MAMA DERECHA, pNO(I-). MASTECTOMÍA DERECHA. OTROS DIAGNÓSTICOS: CERVICOBRAQUIALGIA DERECHA. PROTRUSIÓN DISCAL C5-C6. HERNIA DISCAL C6-C7 (SIGUE EN SISTEMA NERVIOSO...)
SISTEMA NERVIOSO
(VIENE DE APARATO GENITO-URINARIO...) DERECHA. LUMBALGIA.
LUMBOARTROSIS. IT POR RECAÍDA. INGRESO PARA INTERVENCIÓN QUIRÚRGICA DE 2° TIEMPO DE RECONSTRUCCIÓN MAMA. TRATAMIENTO:
MASTOPLASTIA. LIMITACIONES ORGÁNICAS Y/O FUNCIONALES: TUMOR CURADO CON SECUELAS SECUNDARIAS AL TRATAMIENTO DE CARÁCTER MODERADO.
ACTUALMENTE REALIZADA MASTOPLASTIA. CAMBIOS RADIOLÓGICOS MODERADOS DE COLUMNA .VERTEBRAL.
TIENE UN CIERTO ESTADO DE ANSIEDAD CON INTENTO DE AGUANTAR SU
LABILIDAD EMOCIONAL,
UROLOGÍA: REVISIONES POR MICROLITIASIS RENALES IZDAS Y PEQUEÑO QUISTE RENAL IZDO.
CONCLUSIONES
DEFICIENCIAS MÁS SIGNIFICATIVAS
CARCINOMA INTRADUCTAL DE MAMA DCHA. pNO (-I), MASTECTOMÍA DCHA.
RECONSTRUCCIÓN MAMARIA DCHA. H. DISTAL C6-7 DCHA.
LUMBOARTROSIS. STC IZDO. ACTIVO. HIPOTIROIDISMO. CARDIOPATÍA ISQUÉMICA POR INFARTO DE
MIOCARDIO (2013). ESTABLE CON FE VI NORMAL.
TRATAMIENTO EFECTUADO, CENTRO ASISTENCIA AL ENFERMO
MÉDICO: TAMOXIFENO, ACALKA, ADIRO, OPENVAS, PANTOPRAZOL, ENCORCOR 2,5. PAROXETINA, PROVISACOR, EUTIROX 75.
CONTROL EN HSRLIN (REVISIONES LARGO PLAZO) GINE 6-5-16, CIRUGÍA PLÁSTICA (HUMV) 9-6-16. (SUCESIVAS: UROLOGÍA 21-10-16 (CON ECO Y ANALÍTICA). CARDIÓLOGO DIC/16.
MUÑEQUERA EN MANO IZDA.
EVOLUCIÓN
CRÓNICA.
POSIBILIDADES TERAPÉUTICAS Y REHABILITADORAS
SEGÚN EVOLUCIÓN DE LA PATOLOGÍA.
LIMITACIONES ORGÁNICAS Y FUNCIONALES
GRADO FUNCIONAL ONCOLÓGICO/GINECOLÓGICO: POR DETERMINAR.
CONCLUSIONES
PENDIENTE DE TERMINAR RECONSTRUCCIÓN MAMARIA.
-
- La Base Reguladora de la incapacidad permanente total y absoluta, derivada de enfermedad común, es de 1.830,25 € mensuales, con efectos económicos al cese de la actividad que da lugar a la prestación.
-
- Constan en las actuaciones y se da por reproducidas las funciones correspondientes a los Auxiliares de Enfermería en el Estatuto del Personal Sanitario no facultativo de las Instituciones Sanitarias de la Seguridad Social.
-
- Se ha agotado la vía administrativa previa.
En dicha sentencia se dictó el siguiente fallo o parte dispositiva:
"Desestimo la demanda formulada por Dña. Fidela frente al INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, y en consecuencia, debo declarar y declaro que la actora no se encuentra afecta de incapacidad permanente total, para su profesión habitual de Auxiliar de enfermería, absolviendo a las entidades demandadas de los pedimentos efectuados en su contra".
Contra dicha sentencia anunció recurso de suplicación la parte demandante, siendo impugnado por la parte contraria, pasándose los autos a la ponente para su examen y resolución por la Sala.
La sentencia de instancia desestima la demanda, en reclamación de la situación de incapacidad permanente total para la profesión habitual de la actora, auxiliar de enfermería. En atención al cuadro clínico que deduce del informe del EVI. Puesto que la situación derivada del proceso oncológico y cardiaco que padece, permanece estable, con FEVI conservado; y, la osteoarticular que afecta a columna lumbar y cervical, no tiene significativos efectos limitativos. Con un tumor curado, sin recidiva, con secuelas secundarias al tratamiento del cáncer de carácter moderado, que se centran en el hombro derecho, en el que el balance articular es completo, con dolor en todos los arcos de movimiento y dolor en el trapecio derecho, con recomendación de evitar carga de pesos, posturas mantenidas y forzadas. Que no son las correspondientes a su actual puesto de trabajo en farmacia, en atención a criterio de esta sala que expone, sobre la profesión de auxiliar de enfermería como exigente de disponibilidad física, si bien no es de las definidas estrictamente como de esfuerzo, pudiendo desempeñar alguna de las funciones más gravosas con medios mecánicos.
Frente a esta decisión formula recurso la representación letrada de la actora con amparo procesal en el apartado b) del artículo 193 de la Ley Reguladora de la Jurisdicción Social, pretendiendo la adición de un hecho declarado probado, tercero bis. Conforme a la documental consistente en: informe del Hospital de Sierrallana
del folio 19 de las actuaciones, informe de rehabilitación de Sierrallana del folio 20 e informe de cardiología de Valdecila de folio 25 de las actuaciones. Del siguiente tenor literal:
"La actora presenta disnea y falta de aire con esfuerzos ligeros moderados.
Así mismo, presenta dolor a la movilidad del hombro derecho, teniendo recomendado evitar carga de pesos y posturas mantenidas".
No obstante, es reiterado el criterio de esta Sala, en cuanto a la descripción del cuadro clínico que afecta a los beneficiarios de la seguridad social, en interpretación del precepto invocado en el recurso y del art. 196.3 de la Ley reguladora de la Jurisdicción Social, que en el extraordinario recurso de suplicación formulado, debe estarse al informe facultativo que mayores garantías ofrece al magistrado de instancia, en su libre facultad valorativa, establecida en el art. 97.2 de la LRJS . Salvo que insuficiencias o contradicciones en el acogido, o una mayor cualificación técnica del propuesto, autoricen estar al texto invocado por la parte recurrente. Siempre que, ello, sea necesario al éxito del recurso.
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