STSJ Andalucía 2319/2015, 25 de Noviembre de 2015
| Ponente | JORGE LUIS FERRER GONZALEZ |
| ECLI | ES:TSJAND:2015:13671 |
| Número de Recurso | 1645/2015 |
| Procedimiento | SOCIAL |
| Número de Resolución | 2319/2015 |
| Fecha de Resolución | 25 de Noviembre de 2015 |
| Emisor | Sala de lo Social |
1 TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCÍA
CON SEDE EN GRANADA
SALA DE LO SOCIAL
OL
SENT. NÚM. 2319/15
ILTMO. SR. D. JOSE MANUEL GONZALEZ VIÑAS
PRESIDENTE
ILTMO. SR. D. JORGE LUIS FERRER GONZÁLEZ
ILTMO. SR. D. FRANCISCO JOSÉ VILLAR DEL MORAL
ILMA. SRA. Dª LETICIA ESTEVA RAMOS
MAGISTRADOS
En la ciudad de Granada a veinticinco de Noviembre de dos mil quince
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Granada, compuesta por los Iltmos. Sres. Magistrados que al margen se indican, ha pronunciado
EN NOMBRE DEL REY
la siguiente
S E N T E N C I A
En el Recurso de Suplicación núm. 1645/2015, interpuesto por Carmelo contra Auto dictado por el Juzgado de lo Social núm. Nº 1 DE GRANADA, en fecha 13/11/14, en Autos núm. 548/2014, confirmado en reposición por otro de 29/01/15, ha sido Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D. JORGE LUIS FERRER GONZÁLEZ .
En el Juzgado de referencia tuvo entrada demanda interpuesta por Carmelo en reclamación sobre MATERIAS LABORALES INDIVIDUALES, contra CONSEJERIA DE SALUD DE LA JUNTA DE ANDALUCIA y habiéndose concedido a las partes plazo para alegaciones sobre competencia del órgano judicial para conocer del asunto, en fecha 13/11/14 se dictó Auto por el que se declaraba la falta de jusrisdicción del mismo.
Que contra dicho Auto por la representación procesal de Carmelo se interpuso recurso de reposición, dictándose nuevo Auto en fecha 29/01/15 confirmando la resolución recurrida. Tercero.- Notificado este último Auto a las partes, se anunció recurso de suplicación contra el mismo por Carmelo, recurso que posteriormente formalizó, siendo en su momento impugnado por el contrario. Recibidos los Autos en este Tribunal, se acordó el pase de los mismos al Ponente, para su examen y resolución.
1. Se formuló demanda con fecha registro 15-05-2014, por la que se interesaba el reconocimiento de derechos y reclamación de cantidad, a fin de que se declarase el carácter indefinido de la relación laboral con la administración demandada desde el 20-06-2003 y abono de la cantidad de 4.400'66€.
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Tras el oportuno plazo para que informase el Ministerio Fiscal y resto de partes sobre la competencia del órgano judicial social, se dictó Auto de fecha 13-11-2014, declarando la incompetencia del orden social, para el conocimiento de la pretensión esgrimida a través de aquella demanda, con motivo de la entrada en vigor del Estatuto Marco aprobado por Ley 55/2003 de 16 de diciembre, al derogar el artículo 45 LGSS de 1974 .
Contra dicho auto, se formuló recurso de reposición que fue desestimado por Auto de fecha 29-01-2015 .
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Se formula recurso de suplicación sustentado sobre dos motivos. El primero, postulando la nulidad de los autos impugnados, al amparo del apartado a) del artículo 193 LJS, y el segundo motivo, esgrimiendo censura jurídica al amparo del apartado c) del artículo 193 LJS, concluyendo con la súplica de que se "anule el referido auto convocando por ende a las partes a la vista preceptiva a celebrar el 27 de mayo de 2015 o fecha que le sustituya donde practicar la oportuna prueba para la obtención de una sentencia de fondo sobre los hechos debatidos, resolviéndose en todo caso la posible excepción que se reitere, en la sentencia, tras, reiteramos, la práctica de la prueba, no produciéndose en ese caso indefensión."
En el primer motivo se interesa la reposición de los autos al estado anterior al dictado de auto impugnado, partiendo de que el demandante ya estaba citado para el acto del Juicio oral a celebrar el 27-05-2015, alegándose que se esta conculcando el derecho al acceso a la jurisdicción y a la tutela judicial efectiva con absoluta indefensión, dado que la determinación de la calificación de laboral de la relación jurídica esgrimida, sólo puede llevarlo a cabo el juzgado y la jurisdicción social. Reiterando que se celebre vista para poder probar la existencia del vínculo laboral con la Administración.
En el segundo motivo se invoca la infracción se aduce la infracción tanto de la Directiva 1999/70 y el acuerdo marco sobre trabajo de duración determinada, e invoca que el Juzgado de lo Social nº 1 de San Sebastián plantea la cuestión. E invoca la sentencia Caso Cerro Alonso de 13-09-2007, basado en contratos de duración determinada.
Y se argumenta que el EBEP fue aprobado en el 2007 para paliar esa situación, ante las dudas en la interpretación de las situaciones creadas a partir del 2003, en 2005 se publica sentencia de unificación por parte del Tribunal Supremo. Y se continúa con la afirmación de que el EBEP es aplicable por cuanto la vinculación al ser fraudulenta se basa en el propio Estatuto.
Y se dice que en esa regulación (2005) existe la posibilidad de trabajar para la administración sanitaria de tres maneras; funcionario (no es el caso), ser estatutario (bajo determinados requisitos de igualdad, mérito y capacidad que no se cumplen tampoco al no existir procedimiento) y personal laboral (sanción por contratar en fraude). Aduciéndose que la "bolsa de empleo debe ser legal como lo es, lo que no se puede permitir (y por ello lo hace ilegal) es usarse de escusa para mantener prestación contínua de trabajo (sin darle los derechos laborales). Y a continuación se refiere a la Sala de lo Social del TSJ Sevilla sobre el fraude en las contrataciones por la bolsa.
Indicándose que la competencia es de este orden social por el art. 2.a) en relación con el ñ) de la LJS. Citando a tal efecto la STS 5-02-2013 y STSJ Madrid de 15-04-2013, entre otras.
1. El mismo planteamiento de la parte recurrente, ha sido objeto de diferentes pronunciamientos, lo que en aras a la seguridad jurídica y coherencia llevan a mantener los mismos argumentos.
A tal efecto, esta Sala ya se ha pronunciado sobre dicha cuestión en sentencias de fecha 29-01-2015 (Rec 2331/2014), firme al ser consentida por la parte ; 5-02-2015 (Rec 2371/2014) no firme ; 9-04-2015 (Rec 76/2015) no firme ; 8-04-2014 (Rec 112/2015) no firme ; 18-06-2015 (Rec 628/2015) no firme ; 10-06-2015 (Rec 629/2015) no firme ; 17-06-2015 (Rec 627/2015 ), todas ellas desestimatorias de la pretensión del recurrente.
En la sentencia de 5-02-2015, se daba expresa respuesta al recurrente, exponiendo: ""... ÚNICO.- Se interpone recurso de suplicación contra el auto que declara la incompetencia del orden jurisdiccional social para conocer del asunto por entender en su argumentación que el actor es personal Estatutario, ya que es médico (Facultativo Especial Área-Pediatría) del Hospital Virgen de las Nieves de Granada y que su relación laboral se inicia por contrato de nombramiento y atención continuada de duración determinada y siendo tal contrato temporal la causa del mismo la de "Cobertura de incidencias del servicio" o normalización de Plantilla entre otros, en consecuencia se encuentra en condición de ser su vinculación con el SAS de Personal Estatutario en virtud del art. 20 del Estatuto Marco como nombramiento conferido por el órgano competente previa participación en la convocatoria correspondiente.
Se alega por el recurrente tanto un motivo al amparo del art. 193.a) LRJS de nulidad de actuaciones por haberse infringido normas o garantías de procedimiento que causan indefensión como por el apartado c) de dicho artículo por infracción de norma sustantiva. En primer lugar por entender que la premisa de la que se parte de que es personal estatutario debe ser probada por el SAS, por el contrario la relación es laboral, citándose por el recurrente la sentencia del T. Supremo de 5 de febrero del 2013.
En primer lugar respecto de dicha sentencia que se cita del T. Supremo para fundamentar la pretensión de competencia del orden jurisdiccional social de 5.2.2013 serviría justamente para lo contrario ya que desestima el recurso interpuesto por el trabajador actor frente a una sentencia del TSJ de Madrid Sala de lo Social de 23 enero de 2012, en cuya argumentación jurídica se dice al efecto: "... STS de 8-6-09, rec. 2430/08, que cita las sentencias de la misma Sala de 16 de diciembre de 2005 (RR. 39/2004 y 199/04), 21 del mismo mes y año (R. 164/05 ), 21 de febrero, 16 de marzo y 11 de abril de 2006 ( RR. 4756/04, 4811/04 y 102/05 ), 12 de julio de 2006 ( rec. 2873/05 ) y de 6-10-2006 ( rec. 3026/05), "El Estatuto Marco del Personal Estatutario de los Servicios de Salud, aprobado por Ley 55/2003 de 16 de diciembre, que entró en vigor el día 18 del propio mes según establece su Disposición Final Tercera , califica (art. 1) de "relación funcionarial especial" la existente entre el personal -antes estatutario- "que desempeña su función en los centros e instituciones sanitarias de los servicios de salud de las comunidades autónomas o en los centros y servicios sanitarios de la Administración General del Estado" -que es el afectado por dicha Ley, a tenor de su art. 2.1- y su empleadora. Conforme a su Disposición Derogatoria única, "1. Quedan derogadas, o se considerarán, en su caso, inaplicables al personal estatutario de los servicios de salud, cuantas disposiciones de igual o inferior rango se opongan o contradigan a lo dispuesto en esta ley", y entre las normas derogadas -en este caso tácitamente- ha de comprenderse el art. 45.2 de la Ley General de la Seguridad Social -LGSS -, Texto Refundido aprobado por Real Decreto Legislativo 2065/1974 de 30 de mayo (que, como es sabido, conservó su vigencia tras entrar en vigor la actual LGSS aprobada por Real Decreto Legislativo 1/1994 de 20 de junio), que era el precepto que atribuía a la "Jurisdicción de Trabajo" la competencia para conocer de las cuestiones contenciosas que se susciten entre las Entidades Gestoras y su personal. Por ello, tras la repetida Ley 55/2003 hay que considerar...
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ATS, 27 de Septiembre de 2016
...del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía con sede en Granada de fecha 25 de noviembre de 2015, en el recurso de suplicación número 1645/15 , interpuesto por D. Carlos José , frente al auto dictado por el Juzgado de lo Social nº 1 de los de Granada de fecha 29 de enero de 2015 , en el ......