STSJ Canarias 148/2014, 31 de Enero de 2014

PonenteMARIA JOSE MUÑOZ HURTADO
ECLIES:TSJICAN:2014:142
Número de Recurso1138/2013
ProcedimientoRECURSOS DE SUPLICACIóN
Número de Resolución148/2014
Fecha de Resolución31 de Enero de 2014
EmisorSala de lo Social

SENTENCIA

En las Palmas de Gran Canaria, a 31 de enero de 2014.

La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma de Canarias en Las Palmas, formada por los Iltmos. Sres. Magistrados D. Humberto Guadalupe Hernández (Presidente), Dª. María Jesús García Hernández y Dª Mª José Muñoz Hurtado, ha pronunciado

EN NOMBRE DEL REY

la siguiente

S E N T E N C I A

En el recurso de suplicación interpuesto por la Letrada de los Servicios Jurídicos del Gobierno de Canarias, contra la sentencia del Juzgado de lo Social nº 9 de Las Palmas de fecha 27/02/13 dictada en Autos nº 122/12 sobre DESPIDO promovidos por Dª María Inmaculada contra Serunión SA, Cook Event Canarias SA (actual denominación social de la anterior Ucalsa Canarias SA), Consejería de Educación, Universidades y Sostenibilidad del Gobierno de Canarias, Fundación Universitaria de Las Palmas de Gran Canarias, Lopesan Touristik, Dª Francisca y Fondo de Garantía Salarial.

Es Ponente la Iltma. Sra. Magistrada Dª Mª José Muñoz Hurtado quien expresa el criterio de la Sala.

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO

La única instancia del proceso en curso se inició por demanda y terminó por sentencia, cuya relación de hechos probados es la siguiente:

Primero

Dña. María Inmaculada ha venido prestando servicios por cuenta y dependencia de la entidad Serunión SA con la antigüedad de 15 de noviembre de 1982, categoría profesional de limpiadora y salario diario de 47,43 euros.

Contrato de trabajo fijo discontínuo.

Centro de trabajo: Residencia Escolar Las Palmas, carretera a Lomo Blanco 52, Las Palmas de Gran Canaria.

A fecha 31 de diciembre de 2011 había prestado servicios efectivos un total de 6.912 días. (18 años, 11 meses y 12 días).

Segundo

En fecha 1 de enero de 2010 se suscribió contrato administrativo de servicios entre el Director de la Residencia Escolar Las Palmas y la entidad Serunion SA.

Conforme a tal contrato administrativo la empresa Serunion SA se comprometía a realizar el servicio de cocina comedor consistente en la adquisición de materias primas, elaboración de la comida en las instalaciones de la Residencia Escolar Las Palmas, poniendo a disposición de los alumnos, personal, grupos y demás usuarios del comedor los menús pertinentes para su consumo, prestando el servicio de lunes a domingo.

El menú de almuerzos y cenas constaba de un primer plato, un segundo plato, pan, postre y agua mineral. En la cena se servía además un vaso de leche y gofio. En caso de salidas fuera de la Residencia, se elaboraba un picnic al mismo precio. Incluso, en salidas o acampadas de días de duración, la entidad empresarial debía suministrar género alimenticio por valor equivalente al que tendría si los alumnos de esa actividad realizaran comidas ordinarias.

Precio del menú 11,55 euros por alumno/día: 2,15 euros el desayuno; 4,80 euros almuerzo y 4,60 euros la cena, más el 5 % de IGIC. En todo caso, se debía presentar, con carácter vinculante, una relación de menú tipo con ingredientes, cantidades y valores energéticos. Los menús que no cumplieran con la normativa de salud pública en cuanto a valor energético y cantidades no serían abonados. La relación de menús debía ser presentada antes del día 22 de mes anterior de su elaboración, para su aprobación, si procediera.

Se encontraba expresamente prohibida la subcontratación de la ejecución total o parcial de las prestaciones objeto del contrato principal.

Tercero

El contrato administrativo fue prorrogado en fecha 21 de julio de 2011 hasta el 31 de diciembre de 2011: "de conformidad con el artículo 279 de la LCSP, pactar una única prórroga de un año de duración del contrato administrativo de servicios, finalizando la misma, así como la prestación del servicio realizado por SERUNIÓN, a todos los efectos el día 31 de diciembre de 2011".

Cuarto

En fecha 22 de diciembre de 2011 el Director de la Residencia Escolar interesó de la Dirección General de Ordenación, Innovación y Promoción Educativa solicitud de autorización para la contratación de servicio de cocina comedor.

Con fecha 30 de diciembre de 2011 se comunicó al Director del Centro (por parte del Responsable de Servicios Complementarios a la Educación) que el personal de Serunión SA no podía seguir prestando servicios en la residencia a partir del día 31 de diciembre de 2011 bajo ningún concepto, vista la finalización del contrato administrativo suscrito.

Se indicaba, igualmente en tal comunicación, que dado que el servicio debía prestarse obligatoriamente, se utilizaran los servicios de otra empresa, en tanto se tramitara un nuevo contrato.

En fecha 3 de enero de 2012 se comunicó al Director del Centro (por parte del Responsable de Servicios Complementarios a la Educación) que debía buscar, para utilizar los servicios de comedor, los servicios de otra empresa de catering, de manera provisional, en tanto se elaborara un nuevo contrato.

En fecha 12 de enero de 2012 el Director de la Residencia Escolar interesó de la Viceconsejería de Educación y Universidades instrucciones a seguir para la reanudación del servicio de comedor en las instalaciones de la residencia escolar. En tal comunicación consta que por el Director se iniciaron los trámites para la contratación de empresas de catering (Ucalsa, Escolares, La vaquita), todas ellas dispuestas a negociar con el único obstáculo de la subrogación de las cinco personas que venían prestando servicios con SERUNIÓN, con antigüedades muy elevadas.

Quinto

Desde el 1 de enero de 2012 hasta el cierre de la Residencia Escolar (31 de agosto de 2012) el alumnado residente realizaba el desayuno en la cafetería del IES Felo Monzón, regentada por la codemandada Dña. Francisca ; y el almuerzo y cena en el comedor de la residencia universitaria, atendido por la empresa Ucalsa, mediante un sistema de bonos. (desde el 1 de abril de 2012 hasta el 31 de agosto de 2012 el servicio de almuerzo y cena en el comedor de la residencia universitaria se prestó por la entidad Cook-Event Canarias SA).

Cook-Event Canarias SA es la nueva denominación social de la entidad Ucalsa.

Sexto

En fecha 5 de enero de 2012 Dña. María Inmaculada recibió comunicación escrita de la entidad Serunión SA fechada el día 17 de diciembre de 2012, notificando la sucesión empresarial con fecha 1 de enero de 2012, pasando a prestar servicios para la nueva adjudicataria, como consecuencia del fin del contrato de arrendamiento de servicios suscrito con la Residencia Escolar Las Palmas.

Séptimo

En fecha 20 de diciembre de 2011 la entidad Serunión SA remitió sendos burofax a la Dirección de la Residencia Escolar de Las Palmas y al Jefe de Servicio de la Dirección General de Promoción Educativa, informando de la próxima recepción de la documentación precisa a los efectos de proceder a la subrogación del personal que prestaba servicios en la Residencia Escolar Las Palmas.

En fecha 29 de diciembre de 2011 se remitieron sendos burofax con idénticos destinatarios que los anteriores, recordando la obligación legal de subrogación en los términos del artículo 60 del IV acuerdo laboral estatal de hostelería, ante la ausencia de contestación. En fecha 29 de diciembre de 2011, por el responsable de servicios complementarios a la Educación se informó a la entidad Serunión SA "..que el momento de la fecha no está en trámite ningún procedimiento para la contratación de tales servicios no pudiendo por tanto hacerse efectiva subrogación alguna. En consecuencia, esa empresa, y de conformidad con lo previsto en el punto octavo del contrato suscrito, deberá cumplir, bajo su responsabilidad, con las obligaciones laborales a que hubiere lugar al ostentar, a todos los efectos, la condición de empresario".

Octavo

En fecha 10 de enero de 2012 la entidad Serunión SA remitió a la entidad Ucalsa comunicación referida a la pretendida subrogación del personal, incorporando los datos del citado personal así como información referida a la documentación a proporcionar en fecha 13 de enero de 2012.

Comunicación contestada el día 25 de enero de 2012 por la entidad Ucalsa Canarias SA negando la existencia de adjudicación del servicio de comedor prestado por Serunión SA ni la prestación de servicios en locales donde tal entidad los prestaba, denegando cualquier posible subrogación de personal.

Noveno

En fecha 12 de enero de 2012 la actora remitió burofax a la entidad Serunión SA, comunicando que el día 9 de enero de 2012 se le denegó el acceso a su puesto de trabajo, solicitando confirmación de su situación.

En fecha 16 de enero de 2012 Serunió SA contestó al actor negando la existencia de despido, debiendo proceder a la subrogación la adjudicataria del servicio, que entendía era Ucalsa SA.

En fecha 23 de enero de 2012 la actora remitió burofax a la entidad Ucalsa Canarias SA, interesando aclaración de su situación laboral, al considera a esta entidad adjudicataria del servicio. En caso contrario se consideraría despedida.

Igual comunicación y en idéntica fecha se remitió a la Consejería de Educación, Universidades y Sostenibilidad del Gobierno de Canarias.

El día 25 de enero de 2012 la entidad Ucalsa SA comunicó a la actora no haber resultado adjudicataria del servicio de comedor prestado por Serunión SA ni presta servicios en locales de la Residencia Escolar Las Palmas.

Décimo

Dña. Francisca explota los servicios de cafetería escolar del Instituto de Educación Secundaria "Felo Monzón Grau- Bassas" de Las Palmas de Gran Canaria, en virtud de contrato de gestión de la explotación de la misma.

Undécimo

La fecha de efectos del despido es 9 de enero de 2012, no ostentando la actora la condición de representante legal o sindical de los trabajadores.

Duodécimo En fecha 26 de enero de 2012 se...

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