STSJ Canarias 511/2013, 15 de Julio de 2013
| Jurisdicción | España |
| Número de resolución | 511/2013 |
| Fecha | 15 Julio 2013 |
SENTENCIA
Ilmos. /as Sres. /as
SALA Presidente
D./Dª. MARÍA DEL CARMEN SÁNCHEZ PARODI PASCUA
Magistrados
D./Dª. ANTONIO DORESTE ARMAS
D./Dª. EDUARDO JESÚS RAMOS REAL (Ponente)
En Santa Cruz de Tenerife, a 15 de julio de 2013.
En el recurso de suplicación núm. 41-2013 interpuesto por la Administración General del Estado (Ministerio de Defensa) contra la sentencia de fecha 1 de octubre de 2012, dictada por el JUZGADO de lo SOCIAL Nº 7 de los de Santa Cruz de Tenerife en los autos de juicio 187/2010 sobre despido.
El Ponente, el/la Ilmo. /a Sr. /a D. /Dña. EDUARDO JESÚS RAMOS REAL, quien expresa el criterio de la Sala.
Según consta en autos se presentó demanda por D. Artemio contra la Administración General del Estado (Ministerio de Defensa) y las empresas "ASESORAMIENTOS HOTELEROS y TURISTICOS SL" y "SERVICIOS PROFESIONALES y PROYECTOS SL" y que en su día se celebró la vista, dictándose sentencia con fecha 1 de octubre de 2012 por el JUZGADO de lo SOCIAL Nº 7 de los de Santa Cruz de Tenerife .
En la sentencia de instancia y como hechos probados se declararon los siguientes:
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- Don Artemio ha venido prestando servicios en el Museo Histórico Militar de Canarias con una antigüedad de 1 de febrero del 2008 con categoría de titulado superior y salario de 1.132,13 # brutos (1000,36 euros netos) mensuales con inclusión de la prorrata de pagas extras para una jornada semanal de 35 horas (Hecho no controvertido y documentos nº 1 al 5 acompañando la demanda (folios 6 a 15 de autos y documento nº 1 ramo de prueba de la actora folios 268 a 275). 2º.- Dicha prestación de servicios se desarrolló a través de los siguientes contratos y empresas: (Hecho no controvertido y documentos nº 1 al 3 acompañando la demanda (folios 6 a 13 de autos) y documento nº 1 ramo de prueba de la actora folios 268 a 275). El actor suscribió el 1 de febrero de 2008 con Servicios Profesionales y Proyectos, SL contrato de obra o servicio a tiempo parcial de 25 horas semanales como Licenciado en Bellas Artes que tenía por objeto ejecución de contrato de prestación de servicios suscritos por Servicios Profesionales y Proyectos, SL e Instituto de Historia y Cultura Militar de Santa Cruz de Tenerife correspondiente al expediente NUM000 . Dicho contrato se extendió hasta el 31 de diciembre de 2008. (En concreto folios 6 a 8 de autos). El 2 de enero de 2009 suscribe con Asesoramientos Hoteleros y Turísticos, SL contrato de duración determinada eventual a tiempo parcial de 35 horas semanales, también como licenciado y con una duración inicial hasta el 26 de junio de 2009, que tenía por objeto, según se hace constar en el mismo, "informe de documentación en el Museo Militar de Historia del Cuartel de Almeída en Santa Cruz de Tenerife". Este contrato se prorrogó hasta el 31 del 12 de 2009 (en concreto folio 11 a 13 de autos). 3º.- En fecha 15 de diciembre de 2009 se le comunica al actor por parte de la empresa ASESORAMIENTOS HOTELEROS Y TURÍSTICOS SL la extinción de este último contrato y con efectos del 31 de diciembre del 2009 y motivada en la finalización del mismo (hecho no controvertido y doc. nº 6 acompañado junto a la demanda folio 16 de autos). 4º.- Por sentencia del Juzgado de lo social nº 4 de Santa Cruz de Tenerife de fecha 16 de septiembre del 2010 recaída en los autos 77/2010 y que se tiene aquí por íntegramente reproducida, se procedió a estimar, en parte, la demanda interpuesta por Don Artemio en fecha 13 de enero del 2010 contra ADMINISTRACIÓN GENERAL DEL ESTADO, MINISTERIO DE DEFENSA, MUSEO HISTÓRICO MILITAR DE CANARIAS y ASESORAMIENTOS HOTELEROS Y TURÍSTICOS, declarando la existencia de cesión ilegal y el derecho del demandante a optar entre ser personal laboral indefinido en la Administración General del Estado, Ministerio de Defensa, o en la empresa ASESORAMIENTOS HOTELEROS Y TURISTICOS, SL en condición de fijo, todo ello con absolución de SERVICIOS PROFESIONALES Y PROYECTOS, SL (hecho no controvertido y documento nº 1 ramo prueba parte actora folios 268 a 275 y 139 de autos). 5º.- Contra dicha sentencia se interpuso Recurso de Suplicación por parte del MINISTERIO DE DEFENSA-MUSEO HISTÓRICO MILITAR DE CANARIAS dictándose sentencia en fecha 29 de marzo del 2012 por la Sala de lo social del Tribunal Superior de Justicia de Canarias con sede en Santa Cruz de Tenerife desestimando dicho recurso y confirmando en su integridad la misma. La sentencia dictada por el Tribunal Superior no fue recurrida por ninguna de las partes habiendo alcanzado firmeza en fecha 8 de mayo de 2012 (hecho no controvertido y documentos nº 2 y 3 del ramo de prueba de la parte actora folios 276 a 284). 6º.- En fecha 23 de mayo del 2012 el actor procedió a presentar ante el Juzgado de lo Social nº 4 en los autos 77/2010 escrito ejercitando su opción por ser personal indefinido en la Administración General del Estado, Ministerio de Defensa (hecho no controvertido y documentos 4 y 5 del ramo de prueba de la parte actora folios 285 y 286 de autos). 7º.- El actor presentó reclamación previa ante la Administración demandada en relación a la cesión ilegal en fecha 30 de octubre del 2009 que fue inadmitida por Resolución de 10 de febrero del 2010 y asimismo en esa fecha presentó papeleta de conciliación frente a las mercantiles demandadas por el mismo motivo que fue celebrado el 13 de noviembre del 2009 con el resultado de Sin efecto (folios 135 a 138 de autos y sentencia del Juzgado de lo social nº 4 de Santa Cruz de Tenerife folio 271 de autos). 8º.- No consta que el actor ostente ni haya ostentado cargo de representación de los trabajadores (hecho no controvertido). 9º.- El 18 de enero del 2010 presentó el actor reclamación previa por despido, expresamente desestimada por resolución de fecha 25-02-10. En fecha 18 de enero del 2010 se presento papeleta de conciliación por despido frente a las mercantiles demandadas que fue celebrado el día 04-02-2010 finalizando el acto sin avenencia frente a ASESORAMIENTOS HOTELEROS Y TURISTICOS SL y sin efecto frente a SERVICIOS PROFESIONALES Y PROYECTOS no constando su citación en forma (folios 17 a 21 y 44 a 49).
La sentencia de instancia contiene el siguiente fallo:
Que estimando, en parte, la demanda formulada por el Sr. Don Artemio, con DNI NUM001 frente a ASESORAMIENTOS HOTELEROS Y TURISTICOS, SL, SERVICIOS PROFESIONALES Y PROYECTOS, SL y ADMINISTRACIÓN GENERAL DEL ESTADO (MINISTERIO DE DEFENSA-MUSEO HISTÓRICO MILITAR DE CANARIAS), siendo parte asimismo el MINISTERIO FISCAL declaro la NULIDAD del despido practicado al demandante en fecha 31-12-2009 y condeno a la ADMINISTRACIÓN GENERAL DEL ESTADO (MINISTERIO DE DEFENSA-MUSEO HISTÓRICO MILITAR a readmitirlo inmediatamente en las mismas condiciones de trabajo que regían antes de producirse el mismo y al abono de salarios dejados de percibir desde la fecha del despido el 31-12-2009 hasta el 04-05-2010 y desde el 24-09-2012 hasta que se produzca la readmisión a razón de 37,74 # diarios, condenando a la empresa ASESORAMIENTOS HOTELEROS Y TURÍSTICOS, SL a responder de forma solidaria de los salarios dejados de percibir desde el 31-12-2009 al 04-05-2010 a razón de 37,74 #. Se tiene por DESISTIDA a la parte actora de su demanda frente a la empresa SERVICIOS PROFESIONALES Y PROYECTOS, SL.
Contra dicha sentencia se interpuso recurso de suplicación por la Administración codemandada, siendo impugnado de contrario. Remitidos los autos a esta Sala se señaló fecha para la votación y fallo...
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ATS, 15 de Julio de 2014
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