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Extinción contractual y discapacidad. Soluciones jurídicas como alternativa a la extinción de la relación laboral por incapacidad sobrevenida

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Vincent
AutorJosé Luis Monereo Pérez, Sara Guindo Morales
CargoCatedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Universidad de Granada Presidente de la Asociación Española de Salud y Seguridad Social Director de la Revista de Derecho de la Seguridad Social/Profesora Ayudante Doctora Departamento de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Universidad de Granada
Páginas253-302
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Parte segunda.Discapacidad y empleo
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8. EXTINCIÓN CONTRACTUAL Y DISCAPACIDAD.
SOLUCIONES JURÍDICAS COMO ALTERNATIVA A
LA EXTINCIÓN DE LA RELACIÓN LABORAL POR
INCAPACIDAD SOBREVENIDA
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Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Universidad de Granada
Presidente de la Asociación Española de Salud y Seguridad Social
Director de la Revista de Derecho de la Seguridad Social
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Profesora Ayudante Doctora
Departamento de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Universidad de Granada
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de lo justo, intuición y apreciación de la debida ordenación de las relaciones de la
vida social”
Felipe CLEMENTE DE DIEGO
I.
LA DISCAPACIDAD, LA INEPTITUD SOBREVENIDA COMO CAUSA DE
DESPIDO OBJETIVO Y LA INCAPACIDAD TEMPORAL, PERMANENTE PARCIAL,
PERMANENTE TOTAL, PERMANENTE ABSOLUTA Y LA GRAN INVALIDEZ: LOS
AJUSTES RAZONABLES O MEDIDAS DE FLEXIBILIDAD INTERNA PARA EVITAR
LA EXTINCIÓN CONTRACTUAL
1. La discapacidad, la ineptitud sobrevenida y la incapacidad temporal
        , “la ineptitud
supone una disminución del rendimiento y, por ello, hay que diferenciarla de otros supuestos que
también suponen una disminución del rendimiento”.
    
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despido3— cuando el trabajador se encuentra en situación de IT4—ocasionada como consecuencia de
un completo elenco de riesgos o contingencias, comunes y profesionales, que integran y dan vida a
DE DIEGO, F.CL.: La jurisprudencia como fuente del Derecho, edición y estudio preliminar, “Creación judicial

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3 BURRIEL RODRÍGUEZ-DIOSDADO, P.: “El despido nulo por incapacidad temporal: la garantía del trabajador enfermo”,
en VV.AA.: Las incapacidades laborales y la Seguridad Social en una sociedad en transformación, Asociación

4 Vid., ampliamente, LÓPEZ INSUA, B. M.: La incapacidad temporal como contingencia protegida por la seguridad
social, Tesis Doctoral dirigida por MONEREO PÉREZ        passim.
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Revista Crítica de Relaciones de Trabajo. Laborum Número Extraordinario 2023
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esta prestación de la Seguridad Social—, especialmente cuando dicha situación tiene expectativa de
prolongarse en el tiempo6 o, cuando el trabajador se reincorpora forzosamente al puesto de trabajo
tras el agotamiento de la IT pero sin que se haya recuperado efectivamente o con dolencias crónicas
—en base a las limitaciones de la capacidad laboral motivadas por enfermedad y accidente, por
contingencias comunes o profesionales—.
Si bien, antes de proceder al despido objetivo por ineptitud sobrevenida o a la reincorporación
forzosa del trabajador, siempre que se cuente con el consentimiento del mismo, alguna alternativa
a tener en cuenta podría constituir, por ejemplo, que se le amplíe al trabajador la duración de la IT
reduciendo proporcionalmente el subsidio económico.
La IT constituye la habitual causa de suspensión del contrato laboral con reserva de puesto
de trabajo8          
problemática que existe en nuestro sistema jurídico de Seguridad Social9— hasta el momento en que
se produzca el alta de la persona trabajadora y su reincorporación al puesto laboral.
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de IT las siguientes:
“a) Las debidas a enfermedad común o profesional y a accidente, sea o no de trabajo,
mientras el trabajador reciba asistencia sanitaria de la Seguridad Social y esté impedido para el
trabajo, con una duración máxima de trescientos sesenta y cinco días, prorrogables por otros ciento
ochenta días cuando se presuma que durante ellos puede el trabajador ser dado de alta médica por
curación.
b) Los períodos de observación por enfermedad profesional en los que se prescriba la baja en
el trabajo durante los mismos, con una duración máxima de seis meses, prorrogables por otros seis
cuando se estime necesario para el estudio y diagnóstico de la enfermedad”.
Debido a su carácter no permanente, la situación de IT del trabajador no es causa de extinción
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LÓPEZ INSUA, B. M.: “La incapacidad temporal como contingencia protegida por la seguridad social: nacimiento y
evolución de la prestación. Su ordenación desintegrada y sus incesantes reformas”, en VALENCIA SÁIZ, Á. (Coord.):
Investigaciones en Ciencias Jurídicas: desafíos actuales del Derecho, Aportaciones al I Congreso Nacional de
Jóvenes Investigadores en Ciencias Jurídicas. Facultad de Derecho. Universidad de Málaga, 11 y 12 de Julio de
2013
6 RODRÍGUEZ CARDOTrabajo y Derecho.
Nueva Revista de Actualidad y Relaciones Laborales
MONEREO PÉREZ, J. L.: “Principio de igualdad y despido por ineptitud o discapacidad: la protección garantista
multinivel”, en Lex Social. Revista jurídica de los Derechos Sociales
8 MONEREO PÉREZ, J. L.: “La tutela de las incapacidades laborales frente al despido objetivo por ineptitud: un enfoque
desde los derechos de las personas”, en VV.AA.: Las incapacidades laborales y la Seguridad Social en una sociedad
en transformación           
849; MONEREO PÉREZ, J. L.: “Principio de igualdad y despido por ineptitud o discapacidad: la protección garantista
multinivel”, en Lex Social. Revista jurídica de los Derechos Sociales
9 LÓPEZ INSUA, B. M      
en VV.AA.: Las incapacidades laborales y la Seguridad Social en una sociedad en transformación, Asociación

 VV.AA: Memento práctico. Despido. Otras formas de Extinción del Contrato de Trabajo 2018-2019, Madrid,
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común los periodos de aislamiento preventivo sufridos por los trabajadores como consecuencia del nuevo tipo de

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Parte segunda.Discapacidad y empleo
por el empleador como radical medida defensiva por el mero hecho de que la persona trabajadora se
encuentre de baja laboral constituye actualmente para los juzgados y tribunales nacionales un despido
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la ausencia temporal del
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de la relación de trabajo”.
Llama la atención la separación de este motivo de terminación del contrato de trabajo respecto
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trabajo o, con el consentimiento del empleador, durante las horas de trabajo; (b) ser candidato
a representante de los trabajadores o actuar o haber actuado en esa calidad; (c) presentar una
queja o participar en un procedimiento entablado contra un empleador por supuestas violaciones
de leyes o reglamentos, o recurrir ante las autoridades administrativas competentes; (d) la raza, el
color, el sexo, el estado civil, las responsabilidades familiares, el embarazo, la religión, las opiniones
políticas, la ascendencia nacional o el origen social; (e) la ausencia del trabajo durante la licencia de
maternidad”, y es que parece que todos estos motivos se vinculan a derechos fundamentales excepto
“la ausencia temporal del trabajo por motivo de enfermedad o lesión”.

“la ausencia temporal del trabajo por motivo de enfermedad o lesión no debería constituir una causa
”.
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motivos válidos para el despido, entre otros, “la ausencia temporal del trabajo debido a enfermedad
o lesión”.
En virtud de lo anterior, el despido por encontrarse el trabajador en IT debería considerarse
ilegítimo, razón por la cual, dichas normas se invocan con frecuencia, por conculcadas, en las
demandas por despido objetivo de trabajadores que se encuentran en situación de IT.
Consideramos que cuando el despido del trabajador se produzca durante una suspensión del
contrato de trabajo por IT debería declararse nulo —salvo procedencia del mismo—por encontrarse
ante una situación suspensiva de la relación laboral —no obstante, la nulidad del despido sí se
impone legalmente cuando se trata de una reacción o represalia del empleador ante la negativa de un
 SAN MARTÍN MAZZUCCONI, C.: “El despido del trabajador en situación de incapacidad temporal”, en SEMPERE
NAVARRO, A. V., (Dir.), PÉREZ CAMPOS, I. (Coord.) y SAN MARTÍN MAZZUCCONI, C. (Coord.): Cuestiones en torno a la
Incapacidad Temporal
 VILA TIERNO, F.: “Trabajo decente y extinción de la relación contractual (I): Aspectos laborales”, ”, en MONEREO
PÉREZ, J. L. (Dir.), GORELLI HERNÁNDEZ, J. (Dir.), DE VAL TENA, Á. L. (Dir.) y LÓPEZ INSUA, B. M. (Coord.): El trabajo
decente
 MONEREO PÉREZ, J. L.: “Principio de igualdad y despido por ineptitud o discapacidad: la protección garantista
multinivel”, en Lex Social. Revista jurídica de los Derechos Sociales
 MARTÍNEZ-GIJÓN MACHUCA, M.
Á.: La extinción del contrato por enfermedad/discapacidad del trabajador

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