Las claves olvidadas en el debate sobre la prescripción de la acción de restitución de los gastos indebidamente cargados al consumidor: el 'abuso de la prescripción', la inexistencia de 'causa retinendi' y el 'realismo jurídico' (SEGUNDA PARTE)
| Fecha | 01 Mayo 2023 |
| Autor |
Rev. Crítica de Derecho Inmobiliario, N.º 797, págs. 1291 a 1337. Año 2023
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Las claves olvidadas en el debate
sobre la prescripción de la acción de
restitución de los gastos indebidamente
cargados al consumidor: el «abuso
de la prescripción», la inexistencia
de «causa retinendi» y el «realismo
jurídico». (Segunda Parte)
The forgotten elements in the debate on
the limiting of the action for repayment
of the cost unduly charged to the
consumer: the «limitation objection
abuse», the absence of «causa retinendi»
and «legal realism». (Second Part)
por
MARÍA TERESA BENDITO CAÑIZARES
Profesora titular de Universidad.
Departamento de Derecho civil
Facultad de Derecho-UNED
RESUMEN: Tres claves son capitales para encajar que la acción de resti-
tución de los gastos indebidamente imputados al usuario en una cláusula nula
María Teresa Bendito Cañizares
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Rev. Crítica de Derecho Inmobiliario, N.º 797 págs. 1291 a 1337. Año 2023
por abusiva en un contrato de préstamo estándar protegido por la Directiva
93/13, puede ser tan independiente de la acción declarativa de la que deriva,
que puede ser prescriptible y acorde con los principios de eficacia y de segu-
ridad materializados en la exigencia por el TJUE del plazo «razonable» para
activar con éxito la facultad de exigir la prestación indebidamente pagada:
1) La aplicación de la doctrina alemana del «abuso de la prescripción»
cuando se ha creado la apariencia de que no debería alegarse por el sujeto
beneficiado por la prescripción; porque dicho sujeto no puede abstraerse
de la notoriedad y publicidad de las resoluciones en que se declaraba la
nulidad por abusiva de la cláusula redactada por él.
2) La inexistencia de la «causa retinendi» del desplazamiento patrimo-
nial del principio del «enriquecimiento injusto negativo»; porque la caracte-
rística propia de la acción de restitución que es la de reclamar el reembolso
de los gastos realizados a terceros y no a la prestamista, no puede albergarse
en el sinalagma del ar tícu lo1303 del Código Civil; y
3) El «realismo jurídico» previo paso por la necesaria objetivación
del «criterio subjetivo» del dies a quo de la prescripción; porque, al poner
en paralelo a la jurisprudencia con las normas jurídicas en el sistema de
fuentes del Derecho, hace juiciosa nuestra opción de considerar como dies
a quo de la acción de restitución, la fecha de 23 de enero de 2019, que es
la de las «sentencias uniformes del Tribunal Supremo».
Veremos si nos da la razón el Tribunal de Luxemburgo o si prefiere optar
por alguna de estas otras tres opciones planteadas por el Tribunal Supremo y
la Sección 15 AP de Barcelona en sus respectivos autos planteando cuestión
prejudicial: la fecha de la sentencia del Tribunal de Justicia en los asuntos
acumulados C-698/18 y 699/18, o en los asuntos acumulados C-224/19 y
C-259/19; la fecha de la declaración de nulidad de la cláusula por abusiva en
el caso concreto, o la fecha del pago de los gastos indebidamente imputados.
ABSTRACT: Three elements are of capital importance in assuming that
the legal action for the refunding of formalization, novation or cancellation
costs unduly charged to the consumer by an unfair term in a standard loan
contract covered by the Directive 93/13 can be as much independent of the
invalidity action from which it derives as to be subject to a limitation period,
in conformity with the principles of effectiveness and legal certainty embodied
in the requirement by the ECJ of «reasonable» time limits for exercising the
right to claim the refunding of amounts unduly paid:
1) The application of the German doctrine of «limitation objection
abuse» when the appearance has been created that such an objection will
not be raised by the beneficiary; because said beneficiary cannot ignore the
notoriety and publicity of resolutions declaring the clause drafted by himself
invalid by reason of unfairness.
Rev. Crítica de Derecho Inmobiliario, N.º 797, págs. 1291 a 1337. Año 2023
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Las claves olvidadas en el debate sobre la prescripción de la acción de restitución…
2) The absence of the «causa retinendi» of the patrimonial displacement
of the «negative unjust enrichment» principle; because the object of the action
for repayment, which is to claim the reimbursement of payments made to third
parties and not to the lender, cannot be housed in the «synalagma» of article
1303 of the Civil Code; and
3) «Legal realism», after passing through the necessary objectification of
the «subjective criterion» of the dies a quo of the limitation period; because,
by putting in parallel the jurisprudence with the legal rules in the system of
sources of law, it makes our option of considering as dies a quo of the res-
titution action, the date of January 23, 2019, which is that of the «uniform
rulings of the Supreme Court», judicious.
We will see if the Court of Luxembourg agrees with us or if it prefers to
opt for one of these other three options raised by the SC and Section 15 AP
Barcelona in their respective orders raising a preliminary question: the date of
the judgment of the Court of Justice in joined cases C-698/18 and 699/18, or
in joined cases C-224/19 and C-259/19; the date of the declaration of nullity
of the clause as abusive in the specific case, or the date of payment of the
unduly charged expenses.
PALABRAS CLAVE: Prescripción. Plazos de prescripción. Nulidad abso-
luta. Acción declarativa. Efectos restitutorios. Acción de restitución. Acción
de nulidad radical. Excepción de prescripción de la acción de restitución.
Contrato de préstamo hipotecario. Contrato de crédito inmobiliario. Contrato
de crédito al consumo. Reparto de gastos. Cláusula abusiva. Condiciones
generales. Cláusula que impone al consumidor el pago de la totalidad de los
gastos de constitución y cancelación de la hipoteca. Efectos de la declaración
de nulidad de tales cláusulas. Principio de efectividad. Principio de equivalen-
cia. Restitución recíproca. Se contará desde el día en que pudieron ejercitarse.
Desde el día que pueda exigirse el cumplimiento de la obligación.
KEY WORDS: Limitation of action. Limitations periods. Absolute nullity.
Seclaratory action. Restitutory effects. Action for repayment. The upholding
of an objection that the action for repayment of the amount paid. An action
for a declaration that a term is invalid ab initio. Mortgage loan agreement.
Credit agreements for consumers. Award of costs. Unfair contractual term.
Terms not individually negotiated. Term charging all of the costs of creating
and cancelling a mortgage to the borrower. Effects of a declaration that those
terms are void. Principle of effectiveness. Principle of equivalence. Restore
to one another those things. To run from the date on which the action may
properly be brought. Become time-barred from the date on which performance
of the obligation becomes.
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