SAP Alicante 47/2009, 3 de Febrero de 2009
| Ponente | MARIA DOLORES LOPEZ GARRE |
| ECLI | ES:APA:2009:725 |
| Número de Recurso | 427/2008 |
| Número de Resolución | 47/2009 |
| Fecha de Resolución | 3 de Febrero de 2009 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Alicante, Sección 6ª |
En la Ciudad de Alicante a tres de Febrero del año dos mil nueve.
La Sección Sexta de la Audiencia Provincial de esta Ciudad de Alicante, integrada por los Iltmos. Srs.
expresados al margen ha visto, en grado de apelación, Rollo de la Sala nº 427-08 los autos de juicio ordinario nº 756-06 seguidos en el Juzgado de Primera Instancia nº 5 de la ciudad de Alicante en virtud del recurso de apelación entablado por la parte actora Don Emilio que ha intervenido en esta alzada en su condición de recurrente, representado por la Procuradora Señora Zamora Hernáiz y defendidos por el Letrado Don Francisco Delgado Merlo y siendo apelado la parte demandada Doña Salome representado por el Procurador Señor Miralles Morera y defendidos por el Letrado Don Ernesto González Gil.
ANTECEDENTES DE HECHOS
Por el Juzgado de Primera Instancia nº 5 de la Ciudad de Alicante y en los autos de Juicio ordinario nº 756-06 en fecha 25-5-08 se dictó sentencia cuya parte dispositiva es del tenor literal siguiente: "FALLO.-Que desestimando la demanda de Juicio Ordinario promovida por el Procurador Sra Zamora Hernáiz , en nombre y representación de Emilio , contra Salome , debo absolver y absuelvo a la demandada de todos los pedimientos formulados en su contra con expresa imposición de costas a la parte actora".
Contra dicha sentencia se interpuso recurso de apelación en tiempo y forma por la representación de la parte siendo tramitado conforme a lo dispuesto en los artículos 457 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil , con traslado del mismo a la parte por término de diez días, remitiéndose las actuaciones seguidamente a esta Iltma. Audiencia Provincial, Sección Sexta, donde se formó el correspondiente rollo de apelación nº 427-08.
En la sustanciación de esta causa se han observado todas las prescripciones legales, señalándose para votación y fallo el día 29-1-09 y siendo ponente la Iltma. Sra. Doña Maria Dolores López Garre.
Interpuso la parte actora hoy recurrente demanda de juicio ordinario, ejercitando acción en ejercicio de acción de nulidad de la cláusula contenida en el contrato privado de fecha 9 de Julio de 2001 , al ser una condición puramente potestativa, solicitando la condena de la demandada al otorgamiento de la correspondiente escritura pública de compraventa , abonando el actor el precio pactado de 133.725,19#.
La sentencia de instancia desestima la demanda al considerar que la cláusula cuya nulidad se solicita no contiene una condición meramente potestativa como sostiene la parte actora, sino una condición suspensiva, al no tener la demandada facultades para resolver el contrato de arrendamiento vigente sobre el bien objeto del contrato , al no ser la demandada ni administradora de la sociedad arrendataria , ni tener mayor participación en la sociedad.
La parte actora se alza contra la sentencia de instancia, alegando la infracción de los articulos
1.451,1.115,1.119 ,1.256,1.279,1.280 y 1.091 del C.C . asi como la errónea valoración de la prueba por parte del juzgador de instancia.
Así, no se ha infringido el artículo 1115 del Código civil (LEG 1889\27 ), ya que no se impuso una condición meramente potestativa como se ha dicho y como resalta la jurisprudencia que preconiza una interpretación restrictiva (sentencia de 13 de febrero de 1999 [RJ 1999\1007 ]) y sólo se da si depende del "mero arbitrio" del obligado (sentencia de 16...
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