AAP Girona 148/2017, 9 de Marzo de 2017
| ECLI | ES:APGI:2017:130A |
| Número de Recurso | 123/2017 |
| Procedimiento | PENAL - APELACION PROCEDIMIENTO ABREVIADO |
| Número de Resolución | 148/2017 |
| Fecha de Resolución | 9 de Marzo de 2017 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Girona, Sección 3ª |
AUDIENCIA PROVINCIAL
SECCIÓN TERCERA (PENAL)
GIRONA
APELACIÓN PENAL
ROLLO DE APELACIÓN Nº 123/2017 DILIGENCIAS PREVIAS Nº 828/2016 JUZGADO DE INSTRUCCIÓN Nº 3 DE GIRONA A U T O Nº 148/2017
Ilmos. Sres.:
PRESIDENTE:
Dª. CARME CAPDEVILA SALVAT
MAGISTRADOS:
Dª. SONIA LOSADA JAÉN
D. ILDEFONS CAROL GRAU
En Girona a nueve de marzo de 2017
El Juzgado de Instrucción nº 3 de Girona acordó, mediante auto de fecha 16-12-2016, inadmitir a trámite la querella presentada por la representación de Andrés contra Dolores por presunto delito de sustracción de menores. Frente a la citada resolución se interpuso por la representación del Sr. Andrés recurso de reforma y subsidiario de apelación al que se opuso el Ministerio Fiscal
Desestimando el recurso de reforma por auto de fecha 25-01-2017, se remitieron las actuaciones a este Tribunal para dictar la resolución pertinente.
Se alza en apelación la representación de Andrés frente a la resolución de la instancia a través de unas alegaciones en las que, en síntesis, viene a discrepar del criterio del Juzgador " a quo ", considerando que la conducta llevada a cabo por la querellada, contrariamente a lo que se expone en la resolución recurrida, sería constitutiva de un delito de sustracción de menores.
El recurso no merece prosperar .
El delito de sustracción de menores ( art. 225 bis C.P . ) incorporado al C.P. por LO 9/2002, se configura como un delito especial en que únicamente los progenitores pueden ser sujetos activos del mismo, siendo, además precepto especial respecto a los anteriores; así, el sujeto activo del delito no puede ser el progenitor custodio, en este sentido SAP Las Palmas 238/14, 3-10 .
La conducta típica se configura como una desobediencia específica consistente en la sustracción de un menor por parte de uno de los progenitores que legalmente no ostenta la guardia y /o custodia sin causa justificada para ello.
Por tanto, como bien se expuso en la instancia, teniendo atribuida la madre la guardia y custodia no puede ser sujeto activo de dicho delito, siendo por tanto atípica su conducta, pues aún cuando la patria potestad sea compartida, el tipo habla de guarda o custodia, sin que sea posible la interpretación extensiva que hace el recurrente al estar...
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Análisis del tipo básico del artículo 225 bis CP
...custodio no puede ser sujeto activo del tipo del artículo 225 bis CP, por ostentar la custodia por sentencia civil previa; AAP Girona, Sección 3ª, de 9 marzo 2017 (Roj 130/2017): »teniendo atribuida la madre la guarda y custodia no puede ser sujeto activo de dicho delito, siendo por tanto a......
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Anexo I. Anexo jurisprudencial
...Huelva, Sección 3ª, de 14 marzo de 2017 (Roj 420/2017) • AAP Ciudad Real, Sección 1ª, de 10 marzo de 2017 (Roj 81/2017) • AAP Girona, Sección 3ª, de 9 marzo de 2017 (Roj 130/2017) • AAP Tarragona, Sección 2ª, de 16 diciembre de 2016 (Roj 713/2016) • SAP Asturias, Sección 2ª, de 5 diciembre ......