STSJ Galicia 5335/2016, 29 de Septiembre de 2016
| Ponente | RICARDO PEDRO RON LATAS |
| ECLI | ES:TSJGAL:2016:7152 |
| Número de Recurso | 1472/2011 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 5335/2016 |
| Fecha de Resolución | 29 de Septiembre de 2016 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.X. GALICIA SALA DO SOCIAL A CORUÑA
PLAZA DE GALICIA
Tfno: 981184 845/959/939
Fax: 881881133 /981184853
NIG: 36038 44 4 2009 0002470
402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0001472 /2011
Procedimiento origen: DEMANDA 0000638 /2009
Sobre: OTROS DCHOS. SEG.SOCIAL
RECURRENTE/S D/ña Vicenta, Alicia, Luis Pedro, Abelardo
ABOGADO/A: AUGUSTO ALAEZ LEGEREN, AUGUSTO ALAEZ LEGEREN, AUGUSTO ALAEZ LEGEREN, AUGUSTO ALAEZ LEGEREN
PROCURADOR: ALICIA LODOS PAZOS, ALICIA LODOS PAZOS, ALICIA LODOS PAZOS, ALICIA LODOS PAZOS
GRADUADO/A SOCIAL:,,,
RECURRIDO/S D/ña: MAPFRE EMPRESAS, CIA. DE SEGUROS Y REASEGUROS, S.A., CANTERIA HERMANOS SOBRAL, S.L.
ABOGADO/A: MARIA ALICIA ROZAS BELLO, BEGOÑA SANTOS FERNANDEZ
PROCURADOR: XULIO XABIER LOPEZ VALCARCEL, PASCUAL DE GANTES BOADO GONZALEZ MORATO
GRADUADO/A SOCIAL:,
ILMO. SR. D. ANTONIO J. GARCIA AMOR
ILMA SRA.Dª BEATRIZ RAMA INSUA
ILMO SR. D. RICARDO RON LATAS
En A CORUÑA, a veintinueve de Septiembre de dos mil dieciséis.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 0001472 /2011, formalizado por el/la D/Dª el letrado D. AUGUSTO ALAEZ LAGEREN, en nombre y representación de Vicenta, Alicia, Luis Pedro, Abelardo, contra la sentencia número 558 /2010 dictada por XDO. DO SOCIAL N. 2 de PONTEVEDRA en el procedimiento DEMANDA 0000638 /2009, seguidos a instancia de Vicenta, Alicia, Luis Pedro, Abelardo frente a MAPFRE EMPRESAS, CIA. DE SEGUROS Y REASEGUROS, S.A., CANTERIA HERMANOS SOBRAL, S.L., siendo Magistrado-Ponente el/la Ilmo/a Sr/Sra D/Dª RICARDO RON LATAS.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
D/Dª Vicenta, Alicia, Luis Pedro, Abelardo presentó demanda contra MAPFRE EMPRESAS, CIA. DE SEGUROS Y REASEGUROS, S.A., CANTERIA HERMANOS SOBRAL, S.L., siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 558 /2010, de fecha treinta de Diciembre de dos mil diez
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados: PRIMERO.- Los demandantes Doña Vicenta, DNI n° NUM000 . Doña Alicia, DNI n° NUM001, Don Luis Pedro, DNI n° NUM002 y Don Abelardo, DNI n° NUM003, son lá mujer e hijos de Don Luis Pedro fallecido el 17 de Julio de 2007 cuando prestaba servicios para la empresa CANTERIA HERMANOS SOBRAL S.L./ SEGUNDO.- Don Luis Pedro venía prestando servicios para la empresa aquí demandada desde el 25 de Septiembre de 2000, y en la fecha en la que ocurrió el accidente (17-07-07) se encontraba trabajando en la construcción de un inmueble en el término municipal de Barreiros, lugar de DIRECCION000 (Lugo). El inmueble en construcción era un edificio de planta sótano, baja, dos altas y bajo cubierta./ TERCERO - El accidente se produjo entre las 16 30 h y las 17,30 h del día 17 de Julio de 2007. Ese día se encontraban cuatro trabajadores de la empresa Cantería Hermanos Sobral S.L. realizando labores de tabicado en la planta segunda del edificio. En un determinado momento, los compañeros de Don Luis Pedro bajaron para descargar un camión de ladrillo quedándose en la obra el trabajador accidentado, el cual procedió a subir al bajo cubierta y se subió a un andamio de borriquetas de una altura aproximada de 80-81 cm., para proceder a taladrar un hueco en el techo del bajo cubierta con un taladro, marca DEWALT, con marcado CE de un peso aproximado de 5 ò 6 kg y una broca de 50 cm, taladro que le había facilitado
D. Sabino, trabajador de una empresa de fontanería que se encontraba subcontratada por la empresa aquí demandada. D. Luis Pedro se encontraba subido al andamio a unos 37 cm del hueco del ascensor, y en un determinado momento, por motivos que se desconocen, perdió el equilibrio y se precipito por el hueco del ascensor hasta el foso de la planta sótano que se encontraba cubierto de agua./ CUARTO.- El trabajador no hacía uso del arnés de seguridad cuando se cayó por el hueco del ascensor desde una altura aproximada de 13 m. El hueco del ascensor se encontraba tapado con dos tablones -que alcanzaban una altura aproximada de 1 m. Cuando los compañeros de D. Luis Pedro terminaron de descargar el ladrillo volvieron a la obra y no vieron a dicho trabajador, pero no fue hasta un tiempo más tarde cuando se empezaron a preocupar y comenzaron a buscarlo, encontrando una gorra flotando en el agua del hueco del ascensor, y después de remover el agua, que estaba turbia, encontraron el cuerpo de su compañero./ QUINTO.- A consecuencia del accidente se produjo el fallecimiento de Don Luis Pedro, siendo la causa inmediata de la muerte la asfixia por- sumersión./ SEXTO.- Se desconoce el motivo por el que el trabajador fallecido estaba realizando un agujero en el forjado del techo del bajo cubierta, aunque pudiera ser para pasar un cable de antena para el tejado, cableado que correspondería hacer en la fase de instalaciones, figurando esta fase con el epígrafe
3.9 del Plan de Seguridad y Salud de la empresa demandada. El día del accidente la obra se encontraba en la fase de ejecución 3.6 (Cerramientos y distribución), siendo las fases posteriores la 3.7. (Acabados) la
3.8 (Carpintería) y la ya indicada 3.9 (Instalaciones). Esta Última fase (Instalaciones) estaba subcontratada con la empresa ELECTRONIMA S.L./ SEPTIMO.- La Inspección de Trabajo y Seguridad Social levantó acta de infracción (n° NUM004 ) frente a la empresa CANTERIA FIERMANOS SOBRAL S.L., en la que se le imputaba a dicha empresa una infracción grave del art. 12.16 f) del Texto Refundido de la LISOS y se proponía una sanción de 20.000 euros Con posterioridad, y después de formular alegaciones la empresa afectada, se procedió a declarar la caducidad del expediente sancionador, dejando sin efecto la sanción propuesta en el acta n° NUM004 y ordenando el archivo de las actuaciones./ OCTAVO.- El INSS inició expediente de responsabilidad por falta de medidas de seguridad y salud laboral, y dicto resolución declarando la existencia de responsabilidad empresarial de la empresa aquí demandada, imponiéndole un recargo del 50% de las prestaciones de Seguridad Social. No consta la firmeza de dicho recargo./ NOVENO.- Por el accidente ocurrido el 17 de Julio de 2007 se incoaron diligencias penales (Diligencias Previas n° 372/07) en el Juzgado de Instrucción n° 2 de Mondoñedo, diligencias que concluyeron por auto de 8 de Enero de 2009 en el que se acordaba el sobreseimiento provisional y el archivo de la causa al no quedar acreditada suficientemente la concurrencia de los elementos del tipo penal, al no haberse probado que alguno de los posibles responsables de la obra hubiesen ordenado al fallecido realizar un agujero en el techo del bajo cubierta. El auto de sobreseimiento fue confirmado por la Audiencia Provincial de Lugo en fecha 1 de Abril de 2009 ./ DÉCIMO.- La empresa CANTERIA HERMANOS SOBRAL S.L. tenía suscrita una póliza de seguro de responsabilidad civil con la entidad aseguradora Mapfre, póliza que cubre un capital máximo de responsabilidad civil patronal de 150.000 euros por víctima. Asimismo, en dicha póliza se establece una franquicia con carácter-general de 900 euros por siniestro./ DECIMOPRIMERO .- La Mutua Gallega de Accidentes de Trabajo abono a los demandantes las siguientes cantidades: -Pensión de viudedad: 55,32 euros mensuales desde el 18-07-2007. -Indemnización Especial a tanto alzado por importe de 6.407,58 euros. -Auxilio por defunción: 30,05 euros./ DECIMOSEGUNDO .- En fecha 27 de Julio de 2009 se celebro sin avenencia acto de conciliación ante el Servicio de Mediación, Arbitraje y Conciliación.
En la sentencia recurrida en suplicación se emitió el siguiente fallo o parte dispositiva: Que desestimando la demanda interpuesta por DOÑA Vicenta, DOÑA Alicia, DON Luis Pedro Y DON Abelardo contra CANTERIA HERMANOS SOBRAL S.L y MAPFRE EMPRESAS debo absolver y absuelvo a los expresados demandados de todas las pretensiones de la demanda.
Frente a dicha sentencia se anunció recurso de suplicación por Vicenta, Alicia, Luis Pedro, Abelardo formalizándolo posteriormente. Tal recurso fue objeto de impugnación por la contraparte.
Elevados por el Juzgado de lo Social de referencia los autos principales, a esta Sala de lo Social, tuvieron los mismos entrada en esta T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL en fecha 23.03.2011.
Admitido a trámite el recurso se señaló dia para los actos de votación y fallo.
Por esta Sala se dictó sentencia en fecha 27.9.13, frente a la cual se interpuso recurso de casación para unificación de doctrina, que fue admitido y elevándose las actuaciones a la Sala de lo Social del Tribunal Supremo el 21.11.13.
Por la Sala de lo Social del Tribunal Supremo se dictó sentencia el 13.04.16 estimando el recurso presentado, casando y anulando la sentencia recurrida para que por esta Sala se pronunciase una nueva teniendo en cuenta la anterior de la misma Sala de fecha 8 de marzo de 2013.
Se ha señalado para el día 27.09.2016 los actos de votación y fallo
A la vista de los anteriores antecedentes de hecho, se formulan por esta Sección de Sala los siguientes
La sentencia de instancia desestimó la demanda, y contra esta decisión recurre la parte actora, amparando sus primeros motivos de suplicación en el art. 191 b) de la Ley Adjetiva Laboral, al objeto de que:
A.- El HDP 3º quede redactado como sigue: "El accidente se produjo entre las 16,30 horas y las 17,30 horas del día 17 de Julio de 2007. Ese día se...
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...el apreciar que concurre imprudencia no temeraria del trabajador. En este sentido cabe referir la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Galicia de 29-09-2016 (rec. 1472/2011 ) así como la del País Vasco de 23-02-2010 (rec. 2700/2009), que acogiendo la cosa juzgada respecto a la imp......