STSJ Cataluña 2295/2016, 15 de Abril de 2016
| Ponente | ASCENSION SOLE PUIG |
| ECLI | ES:TSJCAT:2016:2801 |
| Número de Recurso | 941/2016 |
| Procedimiento | RECURSO DE SUPLICACIóN |
| Número de Resolución | 2295/2016 |
| Fecha de Resolución | 15 de Abril de 2016 |
| Emisor | Sala de lo Social |
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA
CATALUNYA
SALA SOCIAL
F.S.
Recurs de Suplicació: 941/2016
IL·LM. SR. ANDREU ENFEDAQUE MARCO
IL·LMA. SRA. ASCENSIÓ SOLÉ PUIG
IL·LMA. SRA. LIDIA CASTELL VALLDOSERA
Barcelona, 15 d'abril de 2016
La Sala Social del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya, formada pels magistrats esmentats més amunt,
EN NOM DEL REI
ha dictat la següent
SENTÈNCIA NÚM. 2295/2016
En el recurs de suplicació interposat per Instituto Nacional de la Seguridad Social a la sentència del Jutjat Social 12 Barcelona de data 3 de novembre de 2015 dictada en el procediment núm. 916/2014, en el qual s'ha recorregut contra la part Justino, ha actuat com a ponent Il·lma. Sra. ASCENSIÓ SOLÉ PUIG.
ANTECEDENTS DE FET
En data 29-9-14 va arribar al Jutjat Social esmentat una demanda sobre incapacitat temporal, la qual l'actor al.lega els fets i fonaments de dret que va considerar procedents i acabava demanant que es dictés una sentència d'acord amb el que es demanava. Admesa la demanda a tràmit i celebrat el judici, es va dictar la sentència en data 3 de novembre de 2015, que contenia la decisió següent:
Que estimando la demanda interpuesta por Don Justino, declaro su derecho a la prestación de maternidad por adopción, condenando al INSS a estar y pasar por dicha declaración y al abono de la prestación reconocida a la parte actora en los términos expuestos.
En aquesta sentència es declaran com a provats els fets següents:
-
Don Justino (el actor), en situación de alta en el régimen general, solicitó ante el INSS en fecha de 17 de diciembre del 2013 la prestación de maternidad por adopción, indicando como periodo de descanso maternal desde el 11 de octubre del 2013 al 30 de enero del 2014.
-
El menor nació el NUM000 del 2013, mediante técnicas de reproducción asistida. El otro progenitor es Don Sixto, quien renunció a la prestación de maternidad, lo que fue acreditado ante el INSS. 3. El actor aportó sentencia de adopción de fecha 25 de noviembre del 2013, emitida por el Juzgado del distrito del Condado de Cook, Illinois, por la que se considera que el menor es hijo de los solicitantes para todos los fines legales, sin que se acredite la existencia de madre biológica.
-
El menor ha sido inscrito en el libro de familia como hijo del actor, a través del Consulado General de España en Chicago.
-
En fecha de 8 de julio del 2014, fue dictada resolución por el INSS, que, luego de citar el Art. 133 bis de la LGSS y los Art. 2, 9, y 14 del RD 295/ 2009 de 6 d marzo, denegó la prestación al actor "por no encontrarse en ninguna de las situaciones protegidas que establece la normativa".
-
El actor presentó reclamación previa, indicando el cumplimiento de todos los requisitos de las normas aplicables, haciendo referencia al hecho de que se había solicitado la "maternidad por adopción" y no la "maternidad biológica" expresada en la resolución.
-
En fecha de 29 de octubre del 2014, fue dictada resolución por el INSS, que, luego de citar el Art. 133 bis de la LGSS y los Art. 2, 9, y 14 del RD 295/ 2009 de 6 de marzo, desestimó la reclamación previa.
Contra aquesta sentència la part demandada va interposar un recurs de suplicació, que va formalitzar dins del termini. Es va donar trasllat a la part contrària que el va impugnar. Es van elevar les actuacions a aquest Tribunal i es va formar aquest rotlle.
FONAMENTS DE DRET
L'objecte del recurs del Institut Nacional de la Seguretat Social contra la sentència que estima la pretensió del treballador demandant i reconeix el seu dret a la prestació de maternitat per adopció, és per denunciar les infraccions de normes substantives o de la jurisprudència en empara de l'article núm. 193 b) de la Llei 36/2011 Reguladora de la Jurisdicció Social de 10 d'octubre ( BOE 11 d'octubre).
El demandant presenta escrit d'impugnació al recurs oposant-s'hi amb els arguments que hi consten.
El ens gestor denuncia la infracció de l'article núm. 133 bis de la Llei General de la Seguretat Social ( R Decret Legislatiu 1/1994 de 20 de juny que aprova el Text Refós) d'aplicació, en relació amb l'article núm. 10.1 de la Llei 14/2006 de 26 de maig sobre tècniques de reproducció assistida, i l'article núm. 6.4 del Codi Civil. Resumidament argumenta que si be l'article núm. 133bis de la LGSS. estableix el dret a la prestació de maternitat per adopció, també l'article núm. 10,1 de la Llei 14/2006 de 26 de maig, estableix que és nul de ple dret el contracte pel qual es convingui la gestació a càrrec de dona que renuncia a la filiació materna a favor del contractant d'un tercer, i que la filiació dels fills nascuts per gestació per substitució serà la determinada per part, quedant salvada la possible acció de reclamació de la paternitat del pare biològic conforme a les regles generals. Entén que la sentència assimila la gestació per substitució amb l'adopció o acolliment, i nega la consideració de que la denegació de la prestació constituiria una discriminació. Combat que es pugui assimilar la gestació per substitució amb l'adopció i es remet a l'article núm. 2.2 del R. Decret 295/2009 de 6 de març que desplega les prestacions del sistema de la Seguretat Social, que estableix que respecte de les prestacions de maternitat per adopció que aquí interessa, les resolucions judicials o administratives estrangeres, la finalitat i efectes de les quals siguin els previstos per a l'adopció i acolliment preadoptiu, permanent o simple, seran equiparables jurídicament a aquestes institucions regulades pel nostre règim jurídic i que seran equiparables a la regulació. Parteix de què les institucions jurídiques estrangeres d'adopció no es poden assimilar en cap cas amb la maternitat, sinó únicament amb l'adopció, pel que aquí interessa, i que aquelles resolucions judicials o administratives estrangeres d'adopció siguin assimilables per produir efectes jurídics coincidents amb la nostra regulació de l'adopció. Conclou que si la gestació per substitució és un contracte nul de ple dret en el nostre ordenament jurídic segons l' article 10.1 de la Llei 14/2006, la conseqüència és que aquests contractes no poden produir efectes jurídics. Per aquesta raó la pretensió del demandant de la prestació de maternitat d'un fill concebut per embaraç per substitució constitueix un frau de llei prohibit per l'artilce núm. 6.4 del Codi Civil. Invoca i s'estén en una Sentència del TS. Sala 1ª de 6 de febrer de 2014, sobre la inscripció de naixement de menors concebuts a través de gestació per substitució, o sigui en matèria de filiació. Invoca també l'article núm. 23 de la Llei 54/2007 de 28 de desembre d'Adopció Internacional, que transcriu, en el qual, invocant el interès superior del menor, estableix que els aspectes de l'adopció que no es puguin regir per un dret estranger per ser contrari a l'ordre públic espanyol, es regiran pel dret substantiu espanyol; disposició per la qual conclou que en el cas present no es produeix cap situació de maternitat, ni d'adopció ni d'acolliment segons els sistema de configuració legal espanyol, de forma que el demandant no osenta ni pot ostentar el dret a la prestació de maternitat postulat. També invoca i transcriu en part una Sentència del TJUE. en relació a la possible discriminació que suposaria la denegació de la prestació, i invoca també Sentències d'alguns TSJ. en el sentit postulat.
Partim de la relació fàctica no atacada a la qual ens atenim, i per la controvèrsia que interessa, partim de la Sentència de l'adopció del menor de data de 25 de novembre de 2013 dictada pel Jutjat del Comtat de Cook, Illinolis, per la qual es disposa que el menor nascut el NUM000 de 2013 mitjançant tècniques de reproducció assistida és fill del demandant i de l'altre progenitor, en adopció a tots els efectes legals, sense que s'acrediti l'existència de mare biològica. A través del Consulat General d'Espanya a Xicago el menor va ser inscrit en el llibre de família del demandant com a fill seu per adopció. Interessada la prestació de maternitat, el INSS. recorrent va denegar la prestació de maternitat per adopció en Resolució de 29 d'octubre de 2014 amb cita dels articles núm. 133 bis de la LGSS., en relació als articles núm. 2,9 i 14 del RD 295/2009 de 6 de març.
La controvèrsia jurídica present ha estat resolta per diferents Sales Socials dels Tribunals Superiors de Justícia, en poc supòsits de forma contradictòria, doncs també la decisió ha d'atendre la casuística de cada supòsit examinat. El Ens recorrent invoca una Sentència de la Sala Social del TSJ de Madrid de de 7 de juliol de 2014 que confirma la seva tesis, si be podem remetre'ns igualment a les diverses STSJ de Madrid de 18 de octubre de 2.012 (recurso nº 1.875/12 ), de 23 de diciembre de 2.014 (recurso nº 497/14 ), de 17 de juliol de 2015 ( rec. 429/2015 ), o de 5 d'octubre de 2015 ( rec. 473/2015 ), que en citen d'anteriors, " todas ellas favorables a la tesis actora, merced a una interpretación de las normas aplicables presidida en todo momento por el principio de preeminencia del interés superior del menor, y acudiendo también a profusas argumentaciones acerca de la equiparación por analogía entre la situación creada y otras que legalmente son tributarias de la prestación en cuestión, adopción y acogimiento." com recorda la darrera.
També altres TSJ. s'han pronunciat en el mateix sentit com la Sala Social del TSJ. de Castella la Manxa de 27 de maig de 2015 ( rec. 1465/2014) en cas similar del dret a la prestació de maternitat per adopció en cas de gestació del menor per substitució.
Aquesta Sala Social del TSJ. de Catalunya també s'ha pronunciat de forma uniforme en el mateix sentit en la Sentència de 9 de març de 2015 ( rec.126/2015 ) que transcriu en la seva totalitat la resolució de la instància, que en cita d'anteriors de les Sales Socials de diferents TSJ., entre elles la...
Para continuar leyendo
Solicita tu prueba
-
STS 1002/2017, 14 de Diciembre de 2017
...dictada en fecha 15 de abril de 2016 por la Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Cataluña, en el recurso de suplicación nº 941/2016 , formulado por el Instituto Nacional de la Seguridad Social frente a la sentencia de fecha 3 de noviembre de 2015 dictada por el Juzgado de ......