SAP Vizcaya 463/2008, 23 de Septiembre de 2008
| Ponente | MARIA CARMEN KELLER ECHEVARRIA |
| ECLI | ES:APBI:2008:1426 |
| Número de Recurso | 245/2008 |
| Número de Resolución | 463/2008 |
| Fecha de Resolución | 23 de Septiembre de 2008 |
| Emisor | Audiencia Provincial - Vizcaya, Sección 3ª |
SENTENCIA Nº 463
ILMOS. SRES.
D/Dña. MARIA CONCEPCION MARCO CACHO
D/Dña. ANA ISABEL GUTIERREZ GEGUNDEZ
D/Dña. CARMEN KELLER ECHEVARRIAEn BILBAO, a veintitrés de septiembre de dos mil ocho.
Vistos en grado de apelación ante la Sección Tercera de esta Audiencia Provincial integrada por las Ilustrísimas Señoras Magistrados del margen los presentes autos de Procedimiento Ordinario 305/07, procedentes del Juzgado de 1ª Instancia nº 5 de GETXO y seguidos entre partes: como apelante, D. Serafin Y DÑA. Gloria , representados por la procuradora Sra. Barreda Lizarralde y dirigidos por el letrado Sr. Fernandez Fernandez y como apelados D. Everardo Y DÑA. Lourdes representados por el procurador Sr. Legorburu Ortiz de Urbina y dirigidos por la letrado Sra. Bareño Alcala-Galiano.
SE ACEPTAN y se dan por reproducidos, en lo esencial, los antecedentes de hecho de la Sentencia impugnada, en cuanto se relacionan con la misma.
Que la referida Sentencia de instancia, de fecha 29 de noviembre de 2007 es del tenor literal siguiente: FALLO: Que estimando parcialmente la demanda interpuestaa por la Procuradora Dª MARGARITA BARREDA LIZARRALDE ,en nombre y representación de Dª Gloria y D. Serafin ,contra Dª Lourdes y D. Everardo ,debo declarar y declaro la ilegalidad de las obras consistentes en la construcción de una caseta en el jardín común del edificio de la Calle DIRECCION000 NUM000 de Berango, de uso exclusivo de los citados demandados, propietarios de la vivienda NUM001 ,condenando a los mismos a que la retiren reponiendo el inmueble a su estado originario. Sin expresa imposición de costas.
Que publicada y notificada dicha Resolución a las partes litigantes, por la representación de D. Serafin Y DÑA. Gloria se interpuso en tiempo y en forma Recurso de Apelación que, admitido en ambos efectos por el Juzgado de Instancia y dado traslado a las demás partes por un plazo de diez días, por la contraparte se efectuó oposición al mismo. Emplazadas las partes ante este Tribunal y subsiguiente remisión de los autos, comparecieron las partes por medio de sus Procuradores, ordenándose a la recepción de autos y personamientos efectuados la formación del presente Rollo al que correspondió el número 245/08 de Registro y que se sustanció con arreglo a los trámites de su clase.
Que solicitada por la parte apelante el recibimiento a prueba en esta alzada, por Auto de fecha 25-06-08 y que es firme se denegó la referida solicitud.
Que por providencia de fecha 18-07-08 se señaló para deliberación, resolución y fallo del presente recurso el día 22- 09-08.
Que en la tramitación del presente recurso, se han observado las prescripciones legales.
VISTOS, siendo Ponente para este trámite la Ilma. Sra. Magistrado DOÑA CARMEN KELLER ECHEVARRIA.
Se recurre por la parte apelante el pronunciamiento relativo a la apertura por los actores, en el cierre perimetral exterior del jardín, de una puerta de acceso al parque exterior, que pese a suponer una alteración de un elemento común, sin que la Junta de propietarios haya efectuado manifestación alguna, el Juzgador a quo estima que toda vez la poca antigüedad de la Comunidad y el hecho de que otros comuneros hayan realizado la misma apertura, lo que conlleva una estimación tácita, cuando tan solo el vecino del DIRECCION001 ha llevado a cabo dicha actuación, no siendo de aplicación el principio de igualdad, y sin que el hecho de que la Comunidad no haya dicho nada conlleve su consentimiento, más dada la escasa vida...
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