STSJ País Vasco 1844/2014, 14 de Octubre de 2014
| Ponente | ANA ISABEL MOLINA CASTIELLA |
| ECLI | ES:TSJPV:2014:3294 |
| Número de Recurso | 1738/2014 |
| Procedimiento | RECURSO DE SUPLICACIóN |
| Número de Resolución | 1844/2014 |
| Fecha de Resolución | 14 de Octubre de 2014 |
| Emisor | Sala de lo Social |
RECURSO Nº: Suplicación / E_Suplicación 1738/2014
N.I.G. P.V. 48.04.4-11/003594
N.I.G. CGPJ 48.020.44.4-2011/0003594
SENTENCIA Nº: 1844/2014
SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA
DE LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DEL PAÍS VASCO
En la Villa de Bilbao, a 14 de octubre de 2014.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del País Vasco, formada por los/as Iltmos/as. Sres/as. Dª. GARBIÑE BIURRUN MANCISIDOR, Presidenta, D. FLORENTINO EGUARAS MENDIRI y Dª ANA ISABEL MOLINA CASTIELLA, Magistrados/as, ha pronunciado
EN NOMBRE DEL REY
la siguiente
S E N T E N C I A
En los Recursos de Suplicación interpuesto por, de una parte, Lorenzo, Raimundo, Eulalia, Vidal y Maribel y, de otra, por ERCROS S.A. y FERTIBERIA S.A. contra la sentencia del Juzgado de lo Social num. 10 de los de BILBAO (BIZKAIA) de fecha 27 de enero de 2014, dictada en proceso sobre (AEL), y entablado por Lorenzo, Raimundo, Eulalia, Vidal y Maribel frente a ERCROS S.A. y FERTIBERIA S.A. .
Es Ponente la Iltma. Sra. Magistrada Dña. ANA ISABEL MOLINA CASTIELLA, quien expresa el criterio de la Sala.
La única instancia del proceso en curso se inició por demanda y terminó por sentencia, cuya relación de hechos probados es la siguiente:
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- El trabajador D. Baldomero, nacido el NUM000 -1930, vino prestando servicios para diversas empresas desde su inicio en la prestación de servicios con fecha 2 de agosto de 1.946.
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- El Sr. Baldomero prestó servicios en los siguientes periodos y para las siguientes empresas:
Estudios ejecucion obras........02.08.46 al 06-08-49....... CONSTRUCCION
Construcciones Civiles S.A....09.09.49........................ CONSTRUCCION
Construcciones Civiles S.A....15.10.52 al 11.11.52........ CONSTRUCCION
Construcciones Civiles S.A....07.01.53 al 30.01.53........ CONSTRUCCION
Construccion Fluviales S.A....01.01.54 al 07.01.55........ CONSTRUCCION
Construcciones Civiles..........28.02.55 al 04.07.56............. CONSTRUCCION Cobertia Coviles (Cadiz).......09.07.56 al 05.03.59............. CONSTRUCCION
Agroman Con (Badajoz).......16.03.59 al 08.07.61.............. CONSTRUCCION
Tapicerias Artisticas Maga....04.08.51 al 09.09.64.............. COMERCIO TEXTIL
Talleres Gastañaga.................................................MTO REPARACION VEHICULOS
Riplax ind. del muebLE....................................CONSTRUCCION MUEBES OFICINA
Emilio Sanchez Sid 281 Emilio Salcedo............................COMERCIAL TEXTIL
Tapicerias Bilbainas..............02.05.68 al 31.07.69................COMERCIO TEXTIL
Pedro Hernandez...................19.08.69 al 70................CONSTRUCCION
Union Explosivos Rio Tinto.01.10.71 al 29.02.84................ACTIVIDA. VARIAS
Fesa Fertilizantes Españoles.01.03.84 al 29.02.88................FABR.PROD.QUIMIC
ERCHOS S.A.......................01.03.90 al31.03.90.................FABRICAC. PRODUCTOS
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- El Sr. Baldomero prestó servicios para la empresa Unión Explosivos Rio Tinto, S.A., en la planta de Ariz (Basauri), desde el 1/10/1.971 hasta el 30/08/1.983, y desde el 15/02/1.984 hasta el 29/02/1.984, en la sección de mantenimiento de planta.
La empresa Unión Explosivos Rio Tinto, S.A. se dedicaba a la fabricación de productos plásticos, especialmente revestimientos de vinillo-amianto, fabricando la baldosa de amianto vinilo Ceflex, a base de PVC, plastificantes, cargas minerales y fibras de amianto, que le hacían sumamente resistente a la combustión. La empresa importaba amianto para la fabricación de tales baldosas. En el año 1.971 se produjeron 6 millones de metros cuadrados de baldosas.
Desde el día 1/03/1.984, paso a prestar servicios para la empresa FESA Fertilizantes Españoles, S.A., en la planta de Lutxana, hasta el 31/03/1.990, en el puesto de trabajo de mecánico de planta.
La empresa FESA se dedica a la fabricación de fertilizantes y compuestos nitrogenados.
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- La empresa Ercros, S.A. es accionista único de Fesa Fertilizantes Españoles, S.A., a la que Unión de Explosivos Rio Tinto, S.A. aportó el 31/12/1.988 la fábrica de fertilizantes de Lutxana en que el Sr. Baldomero prestó servicios. En fecha 30/06/1.989, se constituyó la sociedad Ercros, S.A. tras la fusión por absorción de Cros, S.A. y Unión Explosivos Rio Tinto, S.A.
La empresa FESA fue adquirida finalmente por Fertiberia, S.A. en 1.996.
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- El trabajador Sr Baldomero fue ingresado el 24/09/2.008 por derrame pleural izquierdo masivo sin diagnostico a pesar de estudios habituales, siendo diagnosticado de mesotelioma pleural, falleciendo el 22-04-2.009.
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- El Sr. Baldomero ha ocupado desde el año 1.971 el puesto de mantenimiento de planta en la planta de Ariz de la empresa Explosivos Rio Tinto, donde el sistema de aislamiento de calderas, hornos, tanques de condensados, tuberías de vapor y de agua caliente se componía principalmente de amianto. El trabajador, junto a sus compañeros de mantenimiento, realizaba tareas de reparación de tuberías, motores, y todas las máquinas en general, manipulando habitualmente el amianto. Además, acortaban, limaban y envolvían el amianto.
En la limpieza del puesto de trabajo en el taller, se utilizaba además de la escoba una manguera de aire, y en dicho lugar, manipulaban las juntas de amianto.
El amianto se encontraba al menos en las siguientes instalaciones: cartón de amianto grafitado usado para juntas de bridas, para juntas en cuerpos de bombas de agua caliente, aceite de engrase y aceite térmico, rollos de cordón de amianto trenzado blanco para juntas de bridas en tolvas, ciclones, silos, para empaquetado en ejes fijos y rotativos gruesos, rollos de amianto de sección cuadrada, prensado o trenzado, y grafitado, para empaquetar bombas de agua caliente, aceite y válvulas de vapor, juntas de amianto "Belpa" en calderas y placas de amianto blanco para aislar y proteger equipos mecánicos y electrónicos de fuentes de calor.
La exposición del trabajador Sr. Baldomero al amianto también se produjo en los siguientes momentos: a.- En la preparación de los compuestos químicos necesarios para la fabricación de la loseta vinílica, ya que el PVC, y el resto de plastificantes se adicionaban manualmente fibras de amianto que venían contenidas en sacos, y en este momento el desprendimiento y la posibilidad de inhalación de fibras sería directa.
b.- En la labor de reciclaje de los subproductos o recortes, sobrantes, etc. Estos productos se picaban y se reutilizaban. La exposición al amianto era directa en este proceso.
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- En la planta de FESA en Baracaldo el trabajador Sr. Baldomero, prestó servicios de mecánico de planta. En esta planta también se utilizaba el amianto como aislamiento térmico en instalaciones industriales y para trabajos de mantenimiento en general. El horno de combustión de pirita para la obtención de ácido sulfúrico, estaba relacionado con la utilización del amianto como aislante, y la pasta de amianto se utilizaba como sellante en fisuras y juntas en los hornos. Los operadores de planta utilizaban una pasta hecha con asbesto y agua y posteriormente revestida con yeso, con la que tapaban las fugas de anhídrido sulfuroso, polvo y cenizas.
En las reparaciones, cuando se cambiaban las juntas de amianto, empaquetadoras, sellados con asbestos, etc, el material desechado permanecía en el suelo contaminando el ambiente hasta que se limpiaba con escobas y con manguera a presión, sin protección.
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- La Jefa de la Unidad de Seguridad y Salud en el Trabajo de la Inspección de Trabajo y Seguridad Social, emitió informe de fecha 5/10/2.009, que se tiene por reproducido, remitiendo al INSS oficio con informe sin propuesta de imposición de recargo, debido a que entiende que las empresas para las que prestó servicios el Sr. Baldomero, entre ellas Ceplástica Ariz, perteneciente a Explosivos Rio Tinto, S.A., están extintas, por lo que de conformidad con la normativa vigente hace imposible la propuesta de recargo de prestaciones.
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- Ninguna de las empresas codemandadas protegió a sus trabajadores mediante la utilización de mascarillas, ni ningún otro tipo de EPI, no consta ninguna medida de prevención, ni de protección, ni se informó a los trabajadores con relación al riesgo que existía derivado de la exposición al amianto en sus puestos de trabajo.
Los reconocimientos médicos que se realizaban eran rutinarios.
No consta reconocimiento médico alguno del causante en el Hospital de Santa Marina.
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- Con fecha 1-06-2.009 la viuda del Sr. Baldomero presentó solicitud ante el INSS para que se declarase que el fallecimiento del trabajador se considerase derivado de enfermedad profesional, se abonase una indemnización a tanto alzado, y el recargo de medidas de seguridad que en derecho le corresponda
Por Resolución del INSS de fecha 26-10-2.009 se reconoció que el fallecimiento del Sr. Baldomero fue consecuencia de la enfermedad profesional que padecía.
Iniciado expediente de recargo por falta de medidas de seguridad, solicitado informe preceptivo a la Inspección Provincial de Trabajo y Seguridad Social y tras la propuesta preceptiva del EVI, mediante resolución del INSS de fecha 19-04-2.010, se resolvió denegar el recargo.
Contra ella se interpuso reclamación previa el 24-05-2.010, que fue desestimada por resolución del INSS de fecha 18-08-2.010.
Impugnada en sede jurisdiccional por sentencia del Juzgado de lo Social nº 4 en sentencia de fecha 21-3-11, autos 820/10, se estimó la demanda imponiendo un recargo del 40% solidariamente a las empresas Ercros S.A. y Fertiberia S . A. Recurrida en suplicación, la Sala de lo Social del TSJ de la CA del País Vasco en sentencia de fecha 24-1-12, en RS 2162/11, desestimó el recurso interpuesto y confirmando la misma.
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- El causante dejó esposa, Dña. Maribel, quien falleció en fecha 22-9-12 y cuatro hijos, Dña. Eulalia, D. Lorenzo, D. Raimundo, D. Vidal, todos son...
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